第七章 絕處逢生：困境企業(yè)的重整和“債轉(zhuǎn)股”

開場白：冰鞋的故事

1996年，中國政法大學(xué)王衛(wèi)國教授講過一個(gè)故事：

在美國賓夕法尼亞州一個(gè)小鎮(zhèn)的湖上，漢斯穿著一雙漂亮的新冰鞋在滑冰，一不小心滑到了薄冰層，突然掉進(jìn)了水里。與他同來的一個(gè)小男孩很快跳下水救起了漢斯。鎮(zhèn)長對這個(gè)小男孩超乎尋常的勇敢，熱情洋溢地大加贊揚(yáng)，稱他是見義勇為。這個(gè)小男孩卻直言不諱地說：“我不明白你的這番關(guān)于見義勇為的話有什么意義。事實(shí)上當(dāng)時(shí)我不能不救起漢斯，因?yàn)樗┲覄傎I的名牌冰鞋哩！”

王衛(wèi)國的這個(gè)故事，是在天津的一次討論企業(yè)破產(chǎn)和重組的會(huì)議上講的。當(dāng)時(shí)他介紹說，西方國家本來是實(shí)行破產(chǎn)法的，但是企業(yè)破產(chǎn)償債的社會(huì)震動(dòng)太大，對債權(quán)人并沒有好處。所以20世紀(jì)70年代美國興起了以重整為內(nèi)容的破產(chǎn)法革命，其核心理論之一是強(qiáng)調(diào)債權(quán)人與債務(wù)人的利益與共。

就是在美國國會(huì)討論改革破產(chǎn)法加進(jìn)重整的聽證會(huì)上，一位叫彼得·戈根的人主張由債權(quán)人參與困境企業(yè)的重整，這時(shí)戈根就講了上面那個(gè)小男孩跳水救漢斯的故事。戈根是像那個(gè)小男孩一樣，把債權(quán)人描述成為“一個(gè)不得不拯救債務(wù)人以便挽救自己的貸款的人”，他生動(dòng)地描述：漢斯（債務(wù)人）的腳上穿著我的冰鞋哩！

1996年，我為建設(shè)銀行在上海市搞星火紙漿廠破產(chǎn)和解重組的方案，華建敏（時(shí)任上海市副市長）問我：為什么建設(shè)銀行要搞星火紙漿廠的破產(chǎn)和解重組？我向他講述了這個(gè)故事。最后我說：星火的腳上穿著我的冰鞋哩！

在這里，困境企業(yè)的破產(chǎn)和重整，都是資本文化題中應(yīng)有之義。

一、西方國家破產(chǎn)法的革命：從重組方面尋找出路

在市場經(jīng)濟(jì)中，資本家辦企業(yè)，將本求利，欠債還錢。當(dāng)企業(yè)資不抵債而陷入困境時(shí)，就應(yīng)當(dāng)破產(chǎn)償債。所以西方國家很早就制定了《破產(chǎn)法》，以規(guī)范困境企業(yè)的破產(chǎn)清償。

但是現(xiàn)在在西方國家，破產(chǎn)清償已經(jīng)是一個(gè)落后的概念。因?yàn)槠飘a(chǎn)清償固然能使債權(quán)人得到某種利益的補(bǔ)償，但破產(chǎn)引起了職工失業(yè)，后遺癥太多，社會(huì)成本確實(shí)太高，對社會(huì)的震蕩太大，而且時(shí)間上曠日持久，對債權(quán)人也造成了很大損失，所以從20世紀(jì)70年代開始，西方國家就興起了破產(chǎn)法的革命，從重組方面尋找出路。

美國從1970年開始研究改革破產(chǎn)法。1971年發(fā)表了著名的《布魯金斯報(bào)告》。1978年美國頒布新的破產(chǎn)法，加進(jìn)了第11章——企業(yè)重整（“重整”是一個(gè)法律用語，相當(dāng)于“重組”），規(guī)定無力償債的企業(yè)進(jìn)入破產(chǎn)法庭后，經(jīng)過債權(quán)人同意，可以制訂重組計(jì)劃，由法庭批準(zhǔn)執(zhí)行。從此，企業(yè)重組的思潮席卷歐美各國。

l986年英國制定了《無力償債法》，規(guī)定對瀕臨破產(chǎn)的企業(yè)取消董事資格和無力償債規(guī)則，對企業(yè)進(jìn)行重組，由此影響到英聯(lián)邦的澳大利亞、加拿大、愛爾蘭，這些國家先后于90年代修訂并頒行了新的破產(chǎn)法或公司法。對破產(chǎn)法改革比較徹底的是法國。1985年通過了《困境企業(yè)司法重整及清算法》，并且像衛(wèi)生防疫一樣，設(shè)立了預(yù)警程序和和解清理程序。有論者認(rèn)為，法國在破產(chǎn)法革命方面代表了一種比較進(jìn)步的法律觀念而站到了前列。

對困境企業(yè)不采取破產(chǎn)清償方式而主張重組，有其理論根據(jù)：

一是，運(yùn)營價(jià)值理論。承認(rèn)運(yùn)營中的企業(yè)價(jià)值會(huì)高于倒閉停產(chǎn)的企業(yè)價(jià)值，通過重組使公司運(yùn)營得好，才能比倒閉清算賣個(gè)好價(jià)錢。這就是說，與其殺馬分肉，不如把馬養(yǎng)肥了讓它拉車賺錢。

二是，債權(quán)人與債務(wù)人利益與共理論。債權(quán)人只有盡可能地扶助債務(wù)人使企業(yè)重組運(yùn)營，才能使企業(yè)有一個(gè)好的售價(jià)，并提高其債權(quán)的清償率，好像前面故事里的小男孩不得不跳水救漢斯，“他腳上穿著我的冰鞋哩！”

三是，社會(huì)利益理論。重組可以減少破產(chǎn)清償造成的資產(chǎn)流失、職工失業(yè)以及相關(guān)企業(yè)的連鎖破產(chǎn)等，可以減少社會(huì)震動(dòng)。因此從社會(huì)整體利益的理性判斷，重整有利于整個(gè)社會(huì)的資源保護(hù)和資源有效利用。