一、外資企業(yè)的概念

外資企業(yè)是指依照中國法律在中國境內(nèi)設(shè)立的，全部資本由外國投資者投資的企業(yè)，不包括外國的企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織在中國境內(nèi)的分支機(jī)構(gòu)。它與外國企業(yè)的主要區(qū)別在于企業(yè)設(shè)立的準(zhǔn)據(jù)法不同。外國企業(yè)是依據(jù)外國法設(shè)立的，其主要辦事機(jī)構(gòu)在中國境外。

外資企業(yè)設(shè)立的基本法律依據(jù)是《外資企業(yè)法》，該法于１９８６年４月１２日經(jīng)第六屆全國人民代表大會第四次會議通過并實(shí)施。為更好地貫徹執(zhí)行《外資企業(yè)法》，經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)，原外經(jīng)貿(mào)部于１９９０年１２月１２日發(fā)布《中華人民共和國外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》（以下簡稱《外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》）。２０００年１０月３１日，為適應(yīng)我國加入世界貿(mào)易組織的需要，第九屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十八次會議通過了《關(guān)于修改〈外資企業(yè)法〉的決定》，與此相適應(yīng)，國務(wù)院于２００１年４月１２日對《外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》也作了修訂。目前實(shí)施的《外資企業(yè)法》和《外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》均是修正后的文本。

二、外資企業(yè)的特征

外資企業(yè)是外國投資者來華投資舉辦企業(yè)的一種重要形式，它與合營企業(yè)和合作企業(yè)的共同之處在于，企業(yè)都有外商資金的投入，而且都是根據(jù)中國法在中國境內(nèi)設(shè)立的中國企業(yè)。

但由于設(shè)立依據(jù)不同，外資企業(yè)也有自己的特征，主要表現(xiàn)在：

（一）企業(yè)的全部資本由外國投資者投入

外資企業(yè)沒有中方投資人，企業(yè)的全部資本由外國投資者投入。外資企業(yè)既可以由一個外商投資設(shè)立，也可以由多個外商共同投資設(shè)立。企業(yè)的利潤、風(fēng)險和虧損全由外國投資者享有和承擔(dān)。

（二）企業(yè)組織形式靈活

外資企業(yè)既可以采用法人形式，也可以采用非法人形式，這一點(diǎn)與合作企業(yè)有共同之處。

外資企業(yè)符合中國法律關(guān)于法人條件的規(guī)定的，依法取得中國法人資格。外資企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司。經(jīng)批準(zhǔn)也可以為其他形式。外資企業(yè)為有限責(zé)任公司的，外國投資者對企業(yè)的責(zé)任以其認(rèn)繳的出資額為限。外資企業(yè)為其他形式的，外國投資者對企業(yè)的責(zé)任適用中國法律、法規(guī)的規(guī)定。

（三）企業(yè)自主權(quán)大

外資企業(yè)有權(quán)自主決定企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)及利潤分配方式，外資企業(yè)依照經(jīng)批準(zhǔn)的章程進(jìn)行經(jīng)營管理活動，不受干涉。

三、外資企業(yè)的設(shè)立

對外資企業(yè)的設(shè)立，我國實(shí)行核準(zhǔn)主義設(shè)立原則。即申請設(shè)立外資企業(yè)的除了應(yīng)具備法定的條件外，還要取得審批機(jī)構(gòu)的批準(zhǔn)。

（一）設(shè)立的條件

１．設(shè)立法人式外資企業(yè)的條件

根據(jù)《外資企業(yè)法》、《外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》及《民法通則》的規(guī)定，設(shè)立外資企業(yè)應(yīng)具備以下條件：（１）具備中國法人的一般條件。（２）必須有利于中國國民經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，能夠取得顯著的經(jīng)濟(jì)效益。國家鼓勵外資企業(yè)采用先進(jìn)技術(shù)和設(shè)備，從事新產(chǎn)品開發(fā)，實(shí)現(xiàn)產(chǎn)品升級換代，節(jié)約能源和原材料，并鼓勵舉辦產(chǎn)品出口的外資企業(yè)。（３）符合國家關(guān)于指導(dǎo)外商投資方向的規(guī)定，不屬于按照國家指導(dǎo)外商投資方向的規(guī)定及外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄中禁止設(shè)立外資企業(yè)的行業(yè)。

２．設(shè)立非法人式外資企業(yè)的條件

根據(jù)《外資企業(yè)法》及《外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》的規(guī)定，只要具備前述第（２）和第（３）個條件即可。

此外，根據(jù)《外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》第５條的規(guī)定，申請設(shè)立外資企業(yè)，有如下情況之一的，不予批準(zhǔn)：（１）有損中國主權(quán)或者社會公共利益的；（２）危及中國國家安全的；（３）違反中國法律、法規(guī)的；（４）不符合中國國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展要求的；（５）可能造成環(huán)境污染的。

（二）設(shè)立的程序

１．向擬設(shè)立外資企業(yè)所在地的縣級或者縣級以上地方人民政府提出申請外國投資者在提出設(shè)立外資企業(yè)的申請前，應(yīng)當(dāng)就下列事項(xiàng)向擬設(shè)立外資企業(yè)所在地的縣級或者縣級以上地方人民政府提交報告。報告內(nèi)容包括：設(shè)立外資企業(yè)的宗旨；經(jīng)營范圍、規(guī)模；生產(chǎn)產(chǎn)品；使用的技術(shù)設(shè)備；用地面積及要求；需要用水、電、煤、煤氣或者其他能源的條件及數(shù)量；對公共設(shè)施的要求等。

縣級或者縣級以上地方人民政府應(yīng)當(dāng)在收到外國投資者提交的報告之日起３０日內(nèi)以書面形式答復(fù)外國投資者。