第2章 商業(yè)秘密與雇員知識技能沖突的基本范疇

概念分析的目的是揭示并說明某一概念所指向事物的獨特之處，借此深化人們對此概念的理解和認識，厘清此概念與彼概念的本質(zhì)區(qū)別，進而揭示它們之間發(fā)生沖突的深層次原因，并為從元理論的層面劃清它們之間的原則邊界提供參考依據(jù)。本章通過對商業(yè)秘密和雇員知識技能相關(guān)概念進行比較分析，使人們對商業(yè)秘密和雇員知識技能的定義、特征和表現(xiàn)形式等基本范疇有一個較為清晰的認知。同時，本章還對商業(yè)秘密與雇員知識技能沖突的原因進行深入研究，以為本論題闡述商業(yè)秘密與雇員知識技能之間的邊界劃分提供理論依據(jù)。

2.1 商業(yè)秘密與雇員知識技能的相關(guān)概念

2.1.1 商業(yè)秘密與雇員知識技能的基本定義

2.1.1.1 商業(yè)秘密的定義

經(jīng)濟全球化的今天，商業(yè)秘密成為各國（或者地區(qū)）企業(yè)在激烈的市場競爭中長期保持優(yōu)勢地位的重要法寶，國際組織和各國（或者地區(qū)）都對商業(yè)秘密作出了不同的定義。

1．國際組織對商業(yè)秘密的定義

為了方便世界經(jīng)貿(mào)往來和適應(yīng)經(jīng)濟全球化的發(fā)展趨勢，多年來一些國際組織一直致力于縮小各國商業(yè)秘密定義的差異性。就國際組織而言， 1961年國際商會（ICC）制定的《有關(guān)保護專有技術(shù)（Know-how）的標準條款》和1969年保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)所通過的議案等均給技術(shù)秘密下過明確的定義。國際聯(lián)合保護知識產(chǎn)權(quán)局（UIBPIP）在1964年草擬的《發(fā)展中國家專利發(fā)明示范法》對商業(yè)秘密的定義以立法草案的形式予以明確地規(guī)定。美加墨三國簽訂的NAFTA（《北美自由貿(mào)易協(xié)定》）對商業(yè)秘密保護進行了專門規(guī)定，該協(xié)定第1711條第1款對商業(yè)秘密作出了定義性規(guī)定?；谏虡I(yè)秘密的重要性和其與世界貿(mào)易的緊密聯(lián)系，《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》（簡稱“TRIPS協(xié)議”）第39條對商業(yè)秘密作出了具體規(guī)定。該條第1款指出：“在保證按照《巴黎條約》（1967）第10條之二規(guī)定為反不正當（競爭）提供有效保護的過程中，各成員應(yīng)依照第2款對未披露信息和依照第3款提交政府或政府機構(gòu)的數(shù)據(jù)進行保護。”此款明確規(guī)定依據(jù)反不正當競爭行為，保護商業(yè)秘密?！栋屠钘l約》第10條之二是一個關(guān)于制止不正當競爭的條款，對不正當競爭行為作了經(jīng)典的定義，并具體規(guī)范了3種最典型的不正當競爭行為。

利用反不正當競爭法來保護商業(yè)秘密是世界上多數(shù)國家的做法。1996年世界知識產(chǎn)權(quán)組織擬定的《反不正當競爭示范法》根據(jù)TRIPS協(xié)議第39條的規(guī)定，對商業(yè)秘密保護作了更為具體的規(guī)定。該條第2款對商業(yè)秘密的構(gòu)成要件和保護范圍作了具體規(guī)定。本款規(guī)定：“自然人和法人應(yīng)有可能阻止由其合法掌握的信息在未得到其同意的情況下，被以違反誠信商業(yè)做法的方式泄露、獲得或使用，只要此信息：（1）在一定意義上，其屬于秘密，該信息不為從事有關(guān)領(lǐng)域的人們所普遍了解或容易獲得的。（2）具有商業(yè)價值。（3）合法持有人采取了合理的措施?！贝颂帯斑`反誠實商業(yè)做法的方式”主要包括以下做法：違反合同約定泄露秘密；負有保密義務(wù)的人泄露秘密；誤導(dǎo)他人泄露秘密；第三方在明知或因嚴重疏忽而不知該信息的獲得是與前述違法行為有關(guān)的情況下獲取的該信息。從本款規(guī)定來看：第一，此處認為構(gòu)成商業(yè)秘密應(yīng)當符合三個條件，即非公知性、價值性和保密性。這與我國立法上規(guī)定的商業(yè)秘密構(gòu)成要件是一致的。第二，鑒于WTO成員未制定專門的商業(yè)秘密法或者未披露信息法，TRIPS協(xié)議正式文本在布魯塞爾文本的基礎(chǔ)上，將原先的“在其國內(nèi)法規(guī)定法律手段阻止……”改為“自然人和法人應(yīng)有可能阻止……”。第39條第3款對藥品和農(nóng)業(yè)化工產(chǎn)品數(shù)據(jù)保護作出了相應(yīng)規(guī)定。對于藥品和農(nóng)業(yè)化工產(chǎn)品數(shù)據(jù)保護的要求，主要是兩個：一是防止其被泄露，二是防止不正當?shù)纳虡I(yè)使用。承擔這一責任的是政府或政府代理機構(gòu)。所要保護的藥品和農(nóng)業(yè)化工產(chǎn)品數(shù)據(jù)必須具備以下5個條件：必須是醫(yī)藥用或者農(nóng)用化工產(chǎn)品的相關(guān)實驗數(shù)據(jù)；該產(chǎn)品必須包括新化學成分；成員要求以提交數(shù)據(jù)作為批準產(chǎn)品上市的條件；數(shù)據(jù)提交以前未披露過；數(shù)據(jù)的原創(chuàng)活動包含了相當?shù)呐?。筆者認為，本款對藥品和農(nóng)業(yè)化工產(chǎn)品數(shù)據(jù)保護規(guī)定的主要目的是使成員保護此類數(shù)據(jù)免受不正當利用的義務(wù)更加清楚。但是，對于藥品和農(nóng)用化工產(chǎn)品數(shù)據(jù)只要符合該條第2款規(guī)定的三要件，即可成為商業(yè)秘密的保護對象。