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第一章 權(quán)利生態(tài) 憲法、國家和公民(5)

公民權(quán)利:有尊嚴(yán)的活著 作者:周永坤


規(guī)則”,潛法律則是“顯性的規(guī)范”,只是它不公開而已。潛規(guī)則與潛法律作用的場(chǎng)域也不同,潛規(guī)則的作用主要在私人領(lǐng)域,而潛法律作用主要在公共領(lǐng)域。

潛法律與潛規(guī)則當(dāng)然有相似之處,這就是它們都是法律體系之外的規(guī)則,他們都違反法律??梢赃@樣說,潛規(guī)則是社會(huì)規(guī)則中的反法律規(guī)則,而潛法律則是權(quán)力體系中的反法律規(guī)則。

潛法律在中國社會(huì)中特別是在審判中起到的作用非常大。舉幾個(gè)例子?!霸诠珯?quán)力計(jì)劃生育工作中發(fā)生的侵權(quán)與犯罪問題上,法院不能受理”明顯違反現(xiàn)行訴訟法,但是,它實(shí)實(shí)在在存在了幾十年,我等小民從來沒有見過它;“拆遷糾紛大部分不受理”這一規(guī)則同樣實(shí)實(shí)在在存在了幾十年,同樣我們不知它的來源;“法院的院長副院長可以沒有學(xué)過法律”這一規(guī)則明顯違反法官法,但是它實(shí)實(shí)在在地存在,沒有人說得出它的出處;“大案要案法院必須聽從 ”這一規(guī)則也不見于憲法與各部法律,它同樣實(shí)實(shí)在在存在,而且越來越強(qiáng)勢(shì),等等。要列舉這樣的潛法律三天三夜也說不完。這些潛法律對(duì)于中國社會(huì)的作用非常大,它幾乎左右了中國社會(huì)的走勢(shì)。似乎有必要編一個(gè)《中國潛法律大典》,以為涉世不深的剛剛走出校門的學(xué)生作為指南;學(xué)校里開一門“中國潛法律”的課對(duì)于加強(qiáng)理論與實(shí)際的聯(lián)系似乎也很重要。

潛法律的反法治性是不言而喻的。潛法律現(xiàn)象的存在是人治社會(huì)向法治社會(huì)轉(zhuǎn)型的特有現(xiàn)象。在人治社會(huì)里,法律就是法律,不必“潛”,它可以名正言順地存在,因?yàn)樘煜率抢献拥?,法律就是老子,法律就是治你的,你能怎么樣?法治是一?xiàng)政治法律原則,法治與民主不可分,這意味著法治的法律有其特殊的價(jià)值內(nèi)涵,不符合法治要求的規(guī)則不能成為法律。因此,原來人治下的那些不符合法律的東西就“潛伏”起來了。反法治的法律“潛伏”起來照樣起作用,受到破壞的當(dāng)然不僅僅是形式法治,更有實(shí)質(zhì)法治。潛法律現(xiàn)象的存在反映出中國法治進(jìn)程中的一些嚴(yán)重問題。

建設(shè)社會(huì)主義法治國家是中國面臨的時(shí)代性任務(wù),要做的事可謂數(shù)不勝數(shù),重中之重就是要消滅潛法律。


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