范忠信：中國傳統(tǒng)民事法的四大支柱理念

摘錄

在古人看來，國家社會(huì)一切規(guī)矩都是約束人民的，都是“民”的“法”。在古漢語中，“民”或“人民”就是國家的管理對象。即使曾經(jīng)有“民為邦本”說，那不過以人民為國家本錢，要統(tǒng)治者愛惜本錢而已。我們的祖先并未從“公民”“市民”的雙重身份意義來理解和闡釋“民”的身份。

傳統(tǒng)中國有沒有民法？

傳統(tǒng)中國有沒有民法？從法典形態(tài)講可以說沒有，因?yàn)闅v史上沒有出現(xiàn)過叫“民法”或“物權(quán)法”“合同法”“親屬法”“繼承法”的法典。但是，從實(shí)在規(guī)則來講，當(dāng)然是有。因?yàn)?，調(diào)整后世謂之民商事如戶婚、田土、錢債、繼承的規(guī)范，歷朝歷代很多；再加上家事國事無所不預(yù)且自成體系的“禮”以及民間習(xí)慣法，我們不能不承認(rèn)傳統(tǒng)中國的民事法規(guī)范是客觀存在的。

傳統(tǒng)中國人如何看待民法？他們心目中有沒有民法？這是另一個(gè)必須先弄清的問題。在古人看來，國家社會(huì)一切規(guī)矩都是約束人民的，都是“民”的“法”。在古漢語中，“民”或“人民”就是國家的管理對象。即使曾經(jīng)有“民為邦本”說，那不過以人民為國家本錢，要統(tǒng)治者愛惜本錢而已。我們的祖先并未從“公民”“市民”的雙重身份意義來理解和闡釋“民”的身份；西方“市民法”（civil law）意義上的“民法”概念和觀念，我們民族先民們基本是沒有的。

我們的古語中有過“民法”一詞嗎？有?！洞髮W(xué)》有“其為父子兄弟足法，而后民法之也。此謂治國在齊其家”語，《韓詩外傳》有“故其言可以為民道，民從是言也；行可以為民法，民從是行也”語，但說的都不是今天“民法”的意思——前者是講“人民效法他”，后者是講“人民的榜樣”。

沒有“民法”一詞不等于沒有民法，臣民生活的規(guī)矩或章法是客觀存在的。這些客觀規(guī)矩章法中，哪些是刑事法，哪些是民事法，哪些是公法，哪些是私法，古人心目中是沒有多少區(qū)分的，反正都是“智者作法而愚者制焉，賢者更禮而不肖者拘焉”，一切規(guī)范都是在上位者制作出來的管民的法。

中國傳統(tǒng)民事秩序的四大支柱

作為管民的法，歷朝歷代千差萬別的具體規(guī)范，其調(diào)整事務(wù)是各不相同的。為了研究理解的需要，我們當(dāng)然可以按照今天公法私法、民法刑法之類的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行分類。古人沒有部門法分類及公私法分類的概念或認(rèn)知，并不妨礙我們今天去做如此分類和研究。正是從這個(gè)意義上講，古代中國主要處理百姓之間戶婚、田土、錢債、繼承關(guān)系事務(wù)的法規(guī)、禮和習(xí)慣，就是中國文化傳統(tǒng)下的私法或民事法。這個(gè)民事法的實(shí)際規(guī)模很龐大，成文不成文都有，雖然已有多種“中國民法史”類著作問世，但要理清傳統(tǒng)民事法的規(guī)范體系及相互關(guān)系仍很難很難。

明代書法家的《行書借劵》

這一規(guī)范體系如何認(rèn)識(shí)？我覺得關(guān)鍵是要先查明國人腦海中的“民事法印象”。歷代百姓一般沒有民事法的概念，與自己日常生活密切相關(guān)的民事規(guī)則也記不住幾條。但是，我們不能因此說歷代老百姓不知民法。其實(shí)，在傳統(tǒng)文化的熏陶下，他們心目中早就豎起了傳統(tǒng)中國民事法的四根支柱。傳統(tǒng)中國的民事規(guī)范體系，正建立在百姓心目中的四大價(jià)值支柱之上。這四大支柱分別是“做君子”（或“為仁人”）、“以直報(bào)”、“過日子”、“做生意”。這是中國傳統(tǒng)民事秩序的四大基本支撐理念。這前兩點(diǎn)是我自己概括的，后兩點(diǎn)系受吾友陳景良兄說法的啟發(fā)加以發(fā)揮。

“做君子”

“做君子”或“為仁人”，是支撐傳統(tǒng)中國民事主體法的價(jià)值理念，可以把它看成傳統(tǒng)中國民事主體的修養(yǎng)或煉成標(biāo)準(zhǔn)。這一理念，是以強(qiáng)調(diào)“修身”即保全并弘揚(yáng)“良知良能”的方式，培養(yǎng)民商事秩序所需的適格主體。

從“人人皆可以為堯舜”的理想出發(fā)，“做仁人”“當(dāng)君子”并非只是有位者的任務(wù)，而應(yīng)該是每個(gè)人的任務(wù)。這一理念旨在造就馴良無爭、只求奉獻(xiàn)的中國式適格民商事法律關(guān)系主體。這種以倫理素質(zhì)和德行修養(yǎng)為核心的適格民事主體標(biāo)準(zhǔn)，與西方強(qiáng)調(diào)權(quán)利能力、行為能力以及權(quán)利代行和保障為核心的“民商事主體”觀念是大不一樣的。

“以直報(bào)”

“以直報(bào)”，是支撐傳統(tǒng)中國民事行為法的基本價(jià)值理念之一。這一價(jià)值理念強(qiáng)調(diào)：每個(gè)人的最大義務(wù)就是以適當(dāng)方式回“報(bào)”（回應(yīng)，報(bào)答）一切外來行為?？鬃铀^“以直報(bào)怨，以德報(bào)德”、“己所不欲，勿施于人”就是總原則。

具體說來，首先是報(bào)恩父母和老師，此為“仁”的起點(diǎn)或基礎(chǔ)（“親親仁也”，“事師如父”）；其次是報(bào)恩君國（“移孝作忠”，“資于事父以事君而敬同”）；再次是報(bào)恩天地，“參天地贊化育”。除對天地君親師五者（有恩于己者）應(yīng)該“以德報(bào)”（報(bào)恩）之外，對其他所有身份大致平行者都應(yīng)該“直報(bào)”——即正當(dāng)、正直、合理地回報(bào)。

廣義的“直報(bào)”，當(dāng)然包括“報(bào)德”“報(bào)怨”兩方面——對任何有恩于我者“以德報(bào)德”（“德報(bào)”為“直報(bào)”方式之一）；對任何傷害怨恨我者“以直報(bào)怨”。既然對“欲報(bào)之德，昊天罔極”的父母仍可以用“事父母幾諫”（即委婉批評(píng)勸諫）的方式進(jìn)行“直報(bào)”，對比同父親的君王可以用“君之視臣如土芥，則臣視君如寇仇”的方式進(jìn)行“直報(bào)”，那么對施加不義于自己的人進(jìn)行“以直報(bào)怨”（正常報(bào)復(fù)、追責(zé)、控告、制裁），就是天經(jīng)地義了。這可以視為中國人維護(hù)權(quán)益、處理糾紛的第一法則。直報(bào)，當(dāng)然包括為相關(guān)等值民事行為、追索損害賠償、追究違約責(zé)任等。

“過日子”

“過日子”，是支撐傳統(tǒng)中國親屬法繼承法的基本價(jià)值理念。誰都要過日子，過日子要害在“齊家”，就是以家庭或親屬關(guān)系為國家社會(huì)一切關(guān)系的模板或藍(lán)本，關(guān)鍵是每個(gè)人在“家”和“國”（社會(huì)政治意義上的“家”）中扮演合于“禮”（“理”）的角色，履行作為成員在家或親屬圈中應(yīng)盡的義務(wù)。

“大家都要過日子”、“一切為了和睦過日子”的原則實(shí)際上指導(dǎo)了一切章法規(guī)則，形成了傳統(tǒng)民事規(guī)則的核心，要求每個(gè)人在家或親屬圈中“恪盡職守”、“安分守己”、“循規(guī)蹈矩”——主動(dòng)積極履行自己的全部義務(wù)責(zé)任。每個(gè)人恪盡為夫?yàn)槠蕖楦笧樽?、為祖為孫、為兄為弟、為君為臣、為官為民的全部角色義務(wù)，就是理想的民事關(guān)系。在傳統(tǒng)國人心目中，這些關(guān)系本質(zhì)上都是“家人”關(guān)系，本無公私之分。中國人心目中的所謂民事關(guān)系，不是“人各維權(quán)”的關(guān)系，而是“人各盡職”的關(guān)系。

“做生意”

“做生意”，是傳統(tǒng)中國家事之外百姓間經(jīng)濟(jì)行為的支撐理念。這是講在親屬圈外如何與（無先天倫理關(guān)系的）他人互通有無、互相扶持的問題。這主要與商事有關(guān)，但不僅指近代所謂商事，也包括今日所謂民事的一部分。

“做生意”其實(shí)最初也許應(yīng)該是“做生易”，即做生活必須品和勞務(wù)的交易?！耙住弊衷瓰槿赵露趾铣?，古人以日月之間的變換為易，后引申為交易，這可能超過近代以來所謂“民商事”概念。“生意（易）”概念當(dāng)然包括人與人相依生存、應(yīng)平等互助交易的意旨。

做生意有做生意的法則，“朋友有信”、“民無信不立”即誠實(shí)信用原則當(dāng)然應(yīng)是第一法則。古代中國的商事觀念，以“互通有無”為本，“通”就是“仁”在親屬圈外的具體體現(xiàn)，“通”就體現(xiàn)了“互助”和“仁愛”。所以古人認(rèn)定“商為仁術(shù)”，而不僅僅以其為貨殖生財(cái)之術(shù)。這就是傳統(tǒng)中國人心目中的商事。

這四個(gè)方面，在儒學(xué)靈魂下形成了一個(gè)有機(jī)價(jià)值理念體系，這個(gè)體系影響了中國古代的民商事實(shí)際秩序，包括實(shí)際規(guī)則體系。這種理念、秩序、體系，與古希臘羅馬至近現(xiàn)代西方社會(huì)的那個(gè)民商事傳統(tǒng)是大不一樣的。理解這種意義上的“民法”，是理解中國法律文化特質(zhì)的關(guān)鍵。討論今日中國民法典建設(shè)者，不能不考慮這樣一個(gè)民族歷史文化基礎(chǔ)。在這樣一個(gè)歷史文化基礎(chǔ)上，要快速移植外來民法體系和民法文化，大概不能不警惕“橘生淮南則為橘，生于淮北則為枳”的可能性。（文/范忠信；編輯/子杰；相關(guān)配圖來自網(wǎng)絡(luò)。）

作者：范忠信（杭州師范大學(xué)法學(xué)院教授）