一、被拒絕的凍卵
2018年年底發(fā)生糾紛，2019年12月和2021年9月兩次開(kāi)庭審理，今年7月向當(dāng)事人發(fā)出一審判決書的“首例單身女性凍卵案”暫時(shí)落下帷幕，原告要求醫(yī)院為其提供凍卵服務(wù)的訴訟請(qǐng)求被駁回，法院同時(shí)也不認(rèn)為醫(yī)院侵害了她的人格權(quán)（生育權(quán)的性質(zhì)被認(rèn)定為是人格權(quán)）。該案從一開(kāi)始就引起包括有凍卵需求者在內(nèi)的社會(huì)各界的廣泛關(guān)注——在一個(gè)毋庸諱言的低生育率背景之下，我國(guó)對(duì)于單身女性凍卵的禁令（原衛(wèi)生部于2003年頒布的《人工輔助生殖技術(shù)規(guī)范》）是否可能有所松動(dòng)？敗訴結(jié)果并不出人意外?！度斯ぽo助生殖技術(shù)規(guī)范》中明確規(guī)定“禁止給不符合國(guó)家人口和計(jì)劃生育法規(guī)和條例的夫婦和單身婦女實(shí)施人類輔助生殖技術(shù)”，醫(yī)院的拒絕確實(shí)有規(guī)章可依。在禁止單身女性凍卵的堅(jiān)硬現(xiàn)實(shí)面前，訴訟的意義顯然更體現(xiàn)在對(duì)社會(huì)性凍卵[1]議題的攪動(dòng)上。[2]敗訴之后，支持凍卵權(quán)利化的法學(xué)觀點(diǎn)再度浮現(xiàn)，以為修法提供理?yè)?jù)，為決策者調(diào)整思路鋪設(shè)臺(tái)階，當(dāng)事人也稱受到許多聲援者的鼓舞，她將繼續(xù)上訴。
由于關(guān)涉單身女性凍卵這項(xiàng)“新興權(quán)利”的法律認(rèn)定，且與社會(huì)性凍卵在低生育率背景下所預(yù)示的女性權(quán)利前景、生育方式、身體自主性等諸多重要問(wèn)題有關(guān)，這一司法事件及其后續(xù)其實(shí)構(gòu)成了一個(gè)可從性別與法律的關(guān)系視角來(lái)分析的經(jīng)典案例。本文便是以此案例為基礎(chǔ)，以努力與單身女性共情的方式，去理解社會(huì)性凍卵訴求背后的行為邏輯和深層困境，去分辨權(quán)利化論證路徑對(duì)女性處境的揭示與遮蔽，進(jìn)而推測(cè)社會(huì)性凍卵實(shí)現(xiàn)單身女性原初目標(biāo)的可能性及開(kāi)放凍卵可能帶來(lái)的多重后果。
2021年9月17日，北京，國(guó)內(nèi)首例單身女性爭(zhēng)取凍卵權(quán)利案在朝陽(yáng)區(qū)人民法院一審第二次開(kāi)庭審理，當(dāng)事人徐棗棗（化名）在法院外。當(dāng)天庭審持續(xù)約兩個(gè)小時(shí)，法院未當(dāng)庭宣判。
二、社會(huì)性凍卵實(shí)踐：激進(jìn)還是保守，賦權(quán)還是規(guī)訓(xùn)
女性對(duì)一切可能增進(jìn)平等、拓展自由范圍的技術(shù)都高度敏感并勇于嘗試。人類輔助生殖技術(shù)（Assisted reproductive technology，ART）發(fā)展到成熟階段后，凍卵很自然地進(jìn)入部分單身女性視野。這一被美譽(yù)為“世上唯一的后悔藥”，具有“儲(chǔ)存生殖力”意味的技術(shù)，給單身女性想象和實(shí)踐一種更自主的生活提供了可能。例如，可以緩解與男性因生育時(shí)間上的差別而產(chǎn)生的婚育緊迫感，以更從容自如的態(tài)度管理時(shí)間發(fā)展自身。從這一出發(fā)點(diǎn)來(lái)看，凍卵應(yīng)當(dāng)具有對(duì)女性賦權(quán)的作用。在更激進(jìn)的層面，凍卵還意味著，借助體外受精，單身女性可以獲得一種與性或任何伴侶關(guān)系相脫離的生育方式。這種生育方式在烏托邦式的暢想中，構(gòu)成了對(duì)異性婚姻為基礎(chǔ)的父權(quán)社會(huì)的隱形沖擊，一個(gè)更獨(dú)立自信強(qiáng)大的女性形象由此而“浮出地表”。我們不能說(shuō)此案當(dāng)事人是基于這種愿望而起意凍卵，但是對(duì)于這種暢想，很多女性應(yīng)當(dāng)能夠心領(lǐng)神會(huì)。
有學(xué)者對(duì)單身女性凍卵認(rèn)知問(wèn)題進(jìn)行了研究。[3]在一個(gè)年輕女性用戶為主的知名社交平臺(tái)上，有不少實(shí)施跨國(guó)凍卵和想要凍卵的女性以筆記形式分享了她們的心聲。研究者分析筆記，輔以訪談，最后發(fā)現(xiàn)，這些單身女性多是出于如下原因考慮和實(shí)施凍卵：管理時(shí)間、緩解大齡單身生育壓力、平衡事業(yè)與家庭、家長(zhǎng)催婚等。這一發(fā)現(xiàn)印證了上文中我們對(duì)于一般意義上的單身女性凍卵動(dòng)因的想象，但在另一方面也透露出，這些女性凍卵或與我國(guó)家庭的特點(diǎn)如代際關(guān)系緊密、生育是一家之事，以及女性的特定社會(huì)壓力有關(guān)。而且，這部分女性也無(wú)意借助凍卵來(lái)挑戰(zhàn)或?qū)股鐣?huì)結(jié)構(gòu)中給予女性的各種約束與規(guī)訓(xùn)，對(duì)于她們來(lái)說(shuō)，凍卵是緩解危機(jī)意識(shí)和生存焦慮的方式，是一種都市中產(chǎn)的新型“身體消費(fèi)”。這一認(rèn)知在觀念的光譜上顯然更偏向保守而非激進(jìn)。至于凍卵的“緩解效果”，這一研究也指出，凍卵并不能真正幫女性應(yīng)對(duì)需要面臨的結(jié)構(gòu)性壓力，實(shí)施凍卵對(duì)于現(xiàn)代愛(ài)情關(guān)系的基本特征（如找到孕育共同生命的合適伴侶）也沒(méi)有任何影響。在凍卵過(guò)程中，女性身體的生育職責(zé)和異性伴侶關(guān)系其實(shí)是被進(jìn)一步強(qiáng)化了，即（凍卵的）身體的體驗(yàn)似乎給凍卵女性帶來(lái)某種自覺(jué)意識(shí)和主體性，但這種掌握自己身體的自主權(quán)是暫時(shí)性的，與其說(shuō)身體是一種抵抗意識(shí)形態(tài)的“武器”或“工具”，毋寧說(shuō)喚醒了女性身體所需要承擔(dān)的責(zé)任。凍卵沒(méi)有打破父權(quán)社會(huì)所設(shè)立的男性與女性、文化與自然、工作與家庭的二元對(duì)立，甚至加固了父權(quán)制背后的一些傳統(tǒng)觀念。沒(méi)有誰(shuí)應(yīng)當(dāng)背負(fù)起“打破”或“顛覆”父權(quán)制之責(zé)，因此這一表述并不是為了發(fā)起對(duì)凍卵女性的指責(zé)而是讓人們對(duì)凍卵的強(qiáng)化傳統(tǒng)的一面多加留意，而對(duì)其可能有的激進(jìn)一面抱有審慎的懷疑。
關(guān)于凍卵技術(shù)是否會(huì)給女性帶來(lái)更多身體自主，醫(yī)學(xué)人類學(xué)的發(fā)現(xiàn)也給出了一條思路。人類輔助生殖技術(shù)的確能造福懷孕受阻的男女，但它從一開(kāi)始就是高度性別化的，被認(rèn)為是一項(xiàng)“性別技術(shù)”。醫(yī)學(xué)人類學(xué)學(xué)者朱劍峰稱這項(xiàng)技術(shù)雖然對(duì)男性也不友好、對(duì)男性身體也同樣進(jìn)行著客體化的作用，但相比之下，人類輔助生殖技術(shù)對(duì)女性身體的侵入性遠(yuǎn)高于男性。[4]比如女性要大量服用或者注射藥物以促進(jìn)排卵，并時(shí)時(shí)接受B超監(jiān)測(cè)以確定卵泡的數(shù)量與成熟度，取卵則需通過(guò)卵巢穿刺的手術(shù)完成。這些醫(yī)療手段將女性身體和女性角色置于了生殖責(zé)任的主要承擔(dān)者地位。而這種侵入性與對(duì)生殖責(zé)任的強(qiáng)調(diào)，與女性是已婚還是單身并無(wú)關(guān)系。對(duì)于人類輔助生殖技術(shù)之于女性身體的權(quán)力技術(shù)的研究具有鮮明的后現(xiàn)代學(xué)術(shù)色彩，從生殖技術(shù)到身體技術(shù)、到生殖規(guī)訓(xùn)或許只有一步之遙。不奇怪有女性主義者就認(rèn)為，“生殖技術(shù)的任何進(jìn)展，都不過(guò)是將婦女的身體變成生命工業(yè)化生產(chǎn)的實(shí)驗(yàn)室，或?qū)D女子宮變成手術(shù)室?！盵5]另外，在消費(fèi)席卷的社會(huì)之中，有關(guān)身體的各種技術(shù)很難幸免于被商業(yè)化的命運(yùn)，人類輔助生殖技術(shù)也是一樣。對(duì)商業(yè)利益的追求會(huì)令技術(shù)給身體造成的痛苦、傷害與危險(xiǎn)被盡可能淡化，讓可知可感的身體變?yōu)橐粋€(gè)無(wú)關(guān)痛癢的待修剪物件，比如“無(wú)痛”人流。凍卵技術(shù)假如全面開(kāi)放，而監(jiān)管措施又未跟上的話，是否也存在被商業(yè)化的隱患？在追求包括性自主、生育自主在內(nèi)的身體自主的同時(shí)，似乎也需面對(duì)身體被不斷物化和異化的可能，而這些負(fù)擔(dān)與焦灼，也是全由女性承擔(dān)。
男女兩性生殖器官客觀存在的差異，生殖技術(shù)的高度性別化，以及特定社會(huì)中的生育觀念，都是在思考凍卵是否會(huì)增進(jìn)身體自主時(shí)必須考慮的因素。被視為“激進(jìn)”的女性主義法學(xué)家麥金農(nóng)認(rèn)為在性別不平等的社會(huì)里，女性對(duì)性的控制也難以達(dá)到與男性一樣的程度。那么，對(duì)于那些不具有相當(dāng)?shù)男钥刂屏Φ呐远?，墮胎手術(shù)的發(fā)展帶給她們的是更多身體自主還是身體傷害就更需掂量。同樣的道理，凍卵會(huì)給單身女性帶來(lái)何種意義上的身體自主，也取決于我們當(dāng)下性與生育領(lǐng)域的性別化現(xiàn)實(shí)。
三、法學(xué)的援手：社會(huì)性凍卵權(quán)利化論證
再看法律層面的問(wèn)題。我國(guó)目前對(duì)生育權(quán)利的法律保障主要體現(xiàn)在《婦女權(quán)益保障法》與《人口與計(jì)劃生育法》中。1992年的《婦女權(quán)益保障法》第47條（現(xiàn)第51條）中規(guī)定，婦女有按照國(guó)家規(guī)定生育子女的權(quán)利，也有不生育的自由。2001年《人口與計(jì)劃生育法》規(guī)定，公民有生育的權(quán)利，也有依法實(shí)行計(jì)劃生育的義務(wù)。凍卵案當(dāng)事人指醫(yī)院侵犯其人格權(quán)，也是以上述申明了單身女性生育權(quán)的法律作為支撐。但問(wèn)題在于，法條中所稱的生育權(quán)是否包含了單身女性以人工輔助生殖方式實(shí)現(xiàn)生育的權(quán)利以及為了延遲生育而凍卵的權(quán)利？答案并不是明確的。從單身女性生育權(quán)到單身女性“凍卵權(quán)”，中間還需填充論證環(huán)節(jié)——這一論證工作因牽涉到諸多新生的倫理問(wèn)題而令許多頂尖的法理學(xué)家也只能謹(jǐn)慎為之。從已有的學(xué)界反饋中可以看到，目前存在這樣幾條權(quán)利化的論證路徑：如從自我所有權(quán)概念出發(fā)和從權(quán)利的來(lái)源出發(fā)的論證。[6]這是法學(xué)對(duì)訴求凍卵的單身女性給予支持的可行方式，也是研究者以專業(yè)姿態(tài)介入社會(huì)議題和政策制定的表現(xiàn)。
權(quán)利一詞因其對(duì)自由的喻示而吸引眾人，但是，將凍卵權(quán)利化的策略是否完全切合凍卵這項(xiàng)議題，或者說(shuō)將凍卵論證為一項(xiàng)基本權(quán)利的思路，是否是從凍卵女性的具體處境出發(fā)的一條思路？之所以這樣發(fā)問(wèn)是因?yàn)?，?duì)性別化的社會(huì)現(xiàn)實(shí)缺乏足夠考量可能導(dǎo)致新問(wèn)題的出現(xiàn)。
一個(gè)可供參考的事例是自2001年開(kāi)始、爭(zhēng)論了數(shù)年的丈夫生育權(quán)問(wèn)題。如前文所說(shuō)，1992年的《婦女權(quán)益保障法》中明確規(guī)定女性有不生育的自由。但包含有“公民有生育的權(quán)利”這一條文在內(nèi)的《人口與計(jì)劃生育法》于2001年出臺(tái)之后，即引發(fā)了相當(dāng)多的，依據(jù)此條，“夫以妻擅自中止妊娠侵犯其生育權(quán)為由”的訴訟。不同的法院因?qū)Ψ删窭斫獾牟煌龀隽瞬煌呐袥Q。最后，最高人民法院以2011年7月發(fā)布的《關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)婚姻法>若干問(wèn)題的解釋（三）》中的第九條來(lái)統(tǒng)一法院判決，即 “夫以妻擅自中止妊娠侵犯其生育權(quán)為由請(qǐng)求損害賠償?shù)模嗣穹ㄔ翰挥柚С帧?。但學(xué)理上的意見(jiàn)并不會(huì)因此而達(dá)成一致。運(yùn)用法教義學(xué)的方法，一些法學(xué)家提供了如下解釋:《婦女權(quán)益保障法》中規(guī)定的生育權(quán)是私法意義上的生育權(quán)，它讓妻子可以用“不生育的自由”來(lái)對(duì)抗外界以及婚姻中可能占強(qiáng)勢(shì)的丈夫的權(quán)利。而且，這一權(quán)利應(yīng)當(dāng)是絕對(duì)的，不需要經(jīng)他人同意。[7]換而言之，丈夫生育權(quán)的問(wèn)題需要被解構(gòu)，女性的“墮胎自由”需要被強(qiáng)調(diào)——前提是，婚姻家庭也是性別不平等蔓延的領(lǐng)域。
論爭(zhēng)發(fā)生在多年之前，但論爭(zhēng)中反映的問(wèn)題對(duì)今天仍有許多參考價(jià)值。立法者對(duì)性別化的現(xiàn)實(shí)認(rèn)識(shí)不同，可能制定出難以自洽的條文，引發(fā)爭(zhēng)端。隨后出現(xiàn)的諸多訴訟也從側(cè)面印證了一些學(xué)者對(duì)生育一事上妻子處境的判斷。立法者或是研究者需要對(duì)性別化的現(xiàn)實(shí)有“身在其中”的——用時(shí)髦之詞便是“具身化”的體認(rèn)，才可能給出適切的決策或觀點(diǎn)?；氐絻雎寻傅姆ɡ碚撟C上，客觀中立的將女性視為與男性同樣的“人”，為其發(fā)展提供權(quán)利“護(hù)航”非常重要，對(duì)男女生理差異以及因此形成的社會(huì)差異深加洞察同樣不可或缺。社會(huì)性凍卵權(quán)利化的思路很專業(yè)很“法學(xué)”，但在“具身化”地反映女性處境上，仍有不足。而且，二十多年過(guò)去了，性別化的現(xiàn)實(shí)是否發(fā)生了改變，發(fā)生了多大改變？有關(guān)的實(shí)證研究都應(yīng)當(dāng)與理論探討同步進(jìn)行。結(jié)合前文提到的女性凍卵認(rèn)知研究，我們還可提出另一個(gè)相關(guān)問(wèn)題，即法律究竟是需要改變對(duì)待凍卵的態(tài)度，還是需要調(diào)整對(duì)待女性的態(tài)度，才能更好地回應(yīng)單身女性的生育困境？父愛(ài)主義的禁令被認(rèn)為沒(méi)有足夠尊重女性的身體主體，那么，在存在著“開(kāi)放凍卵應(yīng)對(duì)人口危機(jī)”的聲音的氛圍里，開(kāi)放凍卵的法律觀點(diǎn)是否可以被毫無(wú)保留地理解為是對(duì)女性身體主體的尊重？
一名技術(shù)人員打開(kāi)裝著女性冷凍卵子的容器
四、生育：女性的多選題
凍卵與女性身體自主的關(guān)系絕不簡(jiǎn)單，與推進(jìn)平等、實(shí)現(xiàn)解放一類更大命題之間的關(guān)系就更顯朦朧難辨，這是由生育與女性權(quán)利、女性發(fā)展之間的復(fù)雜關(guān)系決定的。我們或許可以說(shuō)，揭開(kāi)醫(yī)學(xué)、科技、倫理的諸層面紗，單身女性凍卵案實(shí)際上反映的仍是當(dāng)前社會(huì)中的女性生存處境問(wèn)題。
生育從來(lái)不應(yīng)當(dāng)成為女性的焦慮來(lái)源。生育也不應(yīng)當(dāng)是女性發(fā)展道路上的“麻煩”。令現(xiàn)代女性身陷生育困擾的，是一定社會(huì)中對(duì)待生育的態(tài)度以及與此有關(guān)的家庭內(nèi)外的性別分工。為使女性獲得充分而自由的發(fā)展空間，很多理論工作者致力于對(duì)生育意義的重構(gòu)并據(jù)此來(lái)設(shè)計(jì)相應(yīng)的保障制度。生育是否是不止于滿足個(gè)人繁衍需要的社會(huì)化勞動(dòng)中的重要一環(huán)？如果是，是否應(yīng)當(dāng)給予女性以價(jià)值相當(dāng)?shù)纳鐣?huì)回饋？經(jīng)濟(jì)學(xué)式的衡量還不夠，女性的發(fā)展還取決于身體的自主，不能決定是否生育，何時(shí)生育，生育間隔的女性，仍不可能真正意義上決定自己的人生。身體的自主又與性的自主、與親密關(guān)系中的協(xié)商能力有關(guān)，而糾結(jié)隱忍妥協(xié)又常常長(zhǎng)著女性的面孔，配合與順從被視為了一種女性的自然。有女性主義運(yùn)動(dòng)提出與異性相切割的策略（與不婚不育保平安類似但不完全一樣），性罷工，不生孩子，但終究沒(méi)成為主流。當(dāng)人成為統(tǒng)計(jì)學(xué)意義上的關(guān)乎國(guó)家發(fā)展的“人口”，女性組織更是回避節(jié)制生育的問(wèn)題，以免承擔(dān)人口下滑這個(gè)沉重的責(zé)任。[8]以個(gè)體的方式來(lái)平衡發(fā)展自我與生育的關(guān)系，就成為了現(xiàn)代女性依然面對(duì)的問(wèn)題。社會(huì)性凍卵，不過(guò)是新瓶舊酒，外加更多不可測(cè)的后果。
“女性生殖的所有方面都不是普遍或者統(tǒng)一的經(jīng)驗(yàn)，所有這些現(xiàn)象都不能脫離自己所處的社會(huì)情景框架去理解”，這里的社會(huì)情景，指的是國(guó)家、市場(chǎng)、社會(huì)運(yùn)動(dòng)、社會(huì)文化規(guī)范和社會(huì)不平等的權(quán)力關(guān)系。[9]對(duì)于單身女性凍卵的討論也需放置到一國(guó)當(dāng)下的現(xiàn)實(shí)中進(jìn)行，比如生育率、對(duì)待生育的國(guó)家態(tài)度、經(jīng)濟(jì)發(fā)展情況、性別平等的狀況等。任何單一維度的思路都有可能導(dǎo)致事與愿違，比如導(dǎo)致更深的焦慮與“內(nèi)卷”。當(dāng)然，這些疑慮并不構(gòu)成不去爭(zhēng)取的理由。女性在爭(zhēng)取自主的過(guò)程中一向都是腹背受敵，霧中前行。相信女性，讓一部分女性先嘗試起來(lái)，并沒(méi)有錯(cuò)。
9月9日于滬上
注釋：
[1] 社會(huì)性凍卵（Social egg freezing，SEF），指因“社會(huì)原因”選擇的凍卵。除此之外還有醫(yī)用凍卵（Medical egg freezing，MEF)、臨床凍卵（Clinical egg freezing，CEF)和偶然性凍卵（Incidental egg freezing，IEF)。
[2] 依據(jù)之一是2002年的《吉林省人口與計(jì)劃生育條例》中即有規(guī)定“達(dá)到法定婚齡決定不再結(jié)婚并無(wú)子女的婦女，可以采取合法的醫(yī)學(xué)輔助生育技術(shù)手段生育一個(gè)子女”，但案件卻發(fā)生在近年。近年來(lái)，生育政策放開(kāi)，并屢見(jiàn)有關(guān)專家和政協(xié)委員在媒體上呼吁開(kāi)放凍卵。
[3] 見(jiàn)張文婷、譚璇璇：《暫時(shí)性的生育延遲：適齡婚育青年對(duì)于女性凍卵的認(rèn)知研究》，載《當(dāng)代青年研究》2021年第4期。
[4] 見(jiàn)朱建峰：《醫(yī)學(xué)人類學(xué)十二論》，上海教育出版社2021年版，第86-87頁(yè)。
[5] 見(jiàn)李三虎：《技術(shù)與身體政治：現(xiàn)象學(xué)視角》，載《華南師范大學(xué)學(xué)報(bào)（社會(huì)科學(xué)版）》，2013年第2期。
[6] 見(jiàn)2022年8月6日吉林大學(xué)法學(xué)院家事司法研究中心舉辦的《社會(huì)性凍卵：一種新權(quán)利主張？》研討會(huì)會(huì)議綜述。
[7] 見(jiàn)馬憶南：《夫妻生育權(quán)沖突解決模式》，載《法學(xué)》2010年第12期；周永坤：《丈夫生育權(quán)的法理問(wèn)題研究——兼評(píng)<婚姻法解釋（三）>第9條》，載《法學(xué)》2014年第12期。
[8] 見(jiàn)[德]羅伯特·優(yōu)特：《避孕：性自由和孕自主的千年掙扎》，李文愛(ài)譯，南方日?qǐng)?bào)出版社2012年版，第216頁(yè)。
[9] 見(jiàn)朱建峰：《醫(yī)學(xué)人類學(xué)十二論》，上海教育出版社2021年版，第82頁(yè)。
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