麥讀譯叢15 司法過(guò)程的本質(zhì)

　　當(dāng)我們提到“司法過(guò)程”這個(gè)詞時(shí)，很多人特別是法律人，就會(huì)聯(lián)想到卡多佐的《司法過(guò)程的本質(zhì)》。《司法過(guò)程的本質(zhì)》，是美國(guó)法官本杰明·卡多佐1921年在耶魯大學(xué)法學(xué)院所做講座的講稿。1918年，耶魯大學(xué)法學(xué)院邀請(qǐng)時(shí)任紐約上訴法院的法官卡多佐擔(dān)任一年一度的斯托爾斯講座主講人。沒(méi)想到，卡多佐回信拒絕了這個(gè)邀請(qǐng)，理由是“沒(méi)有什么可以說(shuō)”。經(jīng)過(guò)安排，耶魯法學(xué)院院長(zhǎng)與卡多佐進(jìn)行了面談，有幾位教師陪同，卡多佐再次重復(fù)了信中的內(nèi)容，說(shuō)他沒(méi)有什么可以說(shuō)。這時(shí)，一位教師提議：“卡多佐法官，您能否向我們的學(xué)生解釋一下做出案件判決的過(guò)程，以及在這個(gè)過(guò)程中借助哪些資源？”卡多佐回答說(shuō)，“我認(rèn)為可以做得到”。經(jīng)過(guò)一年的準(zhǔn)備，卡多佐于1921年2月中旬分四天做了講座。每天1個(gè)小時(shí)，從下午5點(diǎn)開(kāi)始，到6點(diǎn)結(jié)束。據(jù)耶魯法學(xué)院科賓教授回憶，第一次講座時(shí)，250人的演講廳擠滿了聽(tīng)眾。演講效果出奇地好，聽(tīng)眾不斷鼓掌，直到卡多佐法官離開(kāi)會(huì)場(chǎng)。后面三次講座移至可以容納500人的場(chǎng)地，同樣爆滿。演講結(jié)束之后，耶魯法學(xué)院提議將演講稿提交給耶魯大學(xué)出版社出版。該書(shū)的出版第一年，光紐約一地就銷售了3000冊(cè)。這本于1921年出版的著作，到2018年的銷量已經(jīng)超過(guò)20萬(wàn)冊(cè)，被公認(rèn)為是一部法律經(jīng)典?！端痉ㄟ^(guò)程的本質(zhì)》，既是一本對(duì)司法實(shí)踐進(jìn)行總結(jié)的書(shū)，也是一本法學(xué)理論著作。作者闡述了法官在作出司法裁判時(shí)所采用的方法，包括哲學(xué)的方法、歷史的方法、傳統(tǒng)的方法和社會(huì)學(xué)的方法，并通過(guò)很多的案例進(jìn)行論證。正如波斯納法官所言，“《司法過(guò)程的本質(zhì)》是一位法官解釋法官如何推理的首個(gè)體系性的思考”，“而且它是一位法官闡述一種司法哲學(xué)的首個(gè)嚴(yán)肅的思考”，書(shū)中所蘊(yùn)含的法理思想是使它獲得持久生命力的重要原因?！靶枰赋龅氖?，本書(shū)將書(shū)名中的nature譯為“本質(zhì)”，而不是“性質(zhì)”，書(shū)名因此變?yōu)椤端痉ㄟ^(guò)程的本質(zhì)》。之所以這樣翻譯，不是因?yàn)橄雱?chuàng)新出奇，而是基于兩個(gè)理由：一是，在英文中，依據(jù)《韋氏大學(xué)英語(yǔ)詞典》，nature指的是本質(zhì)（essence），即人或事物的固有特征或基本構(gòu)成（the inherent character or basic constitution of a person or thing， 《韋氏大學(xué)英語(yǔ)詞典》，中國(guó)大百科全書(shū)出版社2014年版，第826頁(yè)）；二是，在中文的語(yǔ)境下，根據(jù)《現(xiàn)代漢語(yǔ)詞典》，“本質(zhì)”指“事物本身所固有的，決定事物性質(zhì)、面貌和發(fā)展的根本屬性”，而“性質(zhì)”則指“一種事物區(qū)別于其他事物的根本屬性”（中國(guó)社會(huì)科學(xué)院語(yǔ)言研究所詞典編輯室編：《現(xiàn)代漢語(yǔ)詞典》商務(wù)印書(shū)館2012年版，第63、1470頁(yè)）。從本書(shū)論述的司法過(guò)程這一主題來(lái)看，作者采用了哲學(xué)、歷史學(xué)、社會(huì)學(xué)等方法對(duì)司法的過(guò)程進(jìn)行分析，是偏向司法過(guò)程的本質(zhì)的探討，而不是關(guān)于性質(zhì)的討論，因此，我認(rèn)為將其譯為“本質(zhì)”似乎更加貼切。”——本書(shū)譯者王紹喜

　　作者：本杰明·卡多佐（1870—1938），美國(guó)著名法學(xué)家，美國(guó)社會(huì)法學(xué)派代表人物，曾任紐約州zui高法院法官，紐約州上訴法院法官、首席法官，聯(lián)邦zui高法院大法官，被譽(yù)為美國(guó)歷史上zui偉大的四位法官之一（另外三位是小奧利弗？溫德?tīng)?？霍姆斯、路易斯？布蘭代斯、勒尼德？漢德）。 譯者：王紹喜，中國(guó)社會(huì)科學(xué)院法學(xué)博士，現(xiàn)為天津大學(xué)法學(xué)院副教授，碩士生導(dǎo)師，天津大學(xué)文化法治與文化法學(xué)研究中心研究員。主要研究領(lǐng)域?yàn)槊裆谭?、廣告法、法理學(xué)。在《環(huán)球法律評(píng)論》《華東政法大學(xué)學(xué)報(bào)》《中國(guó)法律評(píng)論》等核心刊物發(fā)表論文20余篇，出版有專著《廣告法上的民事責(zé)任》及譯著《荊棘叢：我們的法律與法學(xué)》。