最高人民法院民法典擔保制度司法解釋理解與適用

第一章 一般規(guī)定
第一條【適用范圍】
◆ 條文要旨
◆ 理解與適用
一、債的擔保的兩個層次
二、本司法解釋適用的范圍
三、形式擔保觀和實質(zhì)擔保觀的差異

◆ 疑點與難點
其他具有擔保功能的合同可以適用擔保合同的哪些規(guī)范？

第二條【獨立擔保和獨立保函】
◆ 條文要旨
◆ 理解與適用
一、獨立擔保的界定
二、獨立擔保的效力
三、金融機構(gòu)開立的獨立保函
◆ 疑點與難點
一、主合同被撤銷、確定不生效時擔保的效力
二、最高額擔保是否為“法律另有規(guī)定”的情形
三、獨立保函中“金融機構(gòu)”的認定

第三條【擔保責任范圍的從屬性】
◆ 條文要旨
◆ 理解與適用
一、本條的規(guī)范宗旨
二、約定的擔保責任超過債務人責任范圍時擔保責任的確定
三、擔保人向債務人追償范圍的從屬性
◆ 疑點與難點
一、律師費用是否屬于“實現(xiàn)債權(quán)的費用”？
二、法院能否依職權(quán)認定擔保責任大于主債務的部分無效？
三、保證合同中約定單獨違約金條款的效力

第四條【擔保物權(quán)的受托持有】
◆ 條文要旨
◆ 理解與適用
一、本條的規(guī)范意旨
二、擔保物權(quán)的受托持有的合法性及其主要情形
三、受托持有擔保物權(quán)的歸屬
四、受托持有擔保物權(quán)的行使
◆ 疑點與難點
擔保物權(quán)的代持是否違反擔保的從屬性？

第五條【特別法人擔保資格】
◆ 條文要旨
◆ 理解與適用
一、本條規(guī)定的規(guī)范意旨
二、機關(guān)法人的擔保資格
三、居民委員會、村民委員會的擔保資格
◆ 疑點與難點
一、公私合營模式下機關(guān)法人的擔保
二、機關(guān)法人違法擔保時的過錯

第六條【學校、幼兒園等提供擔保的效力】
◆ 條文要旨
◆ 理解與適用
一、學校、幼兒園、醫(yī)療機構(gòu)、養(yǎng)老機構(gòu)等非營利法人提供
擔保的效力
二、學校、幼兒園、醫(yī)療機構(gòu)、養(yǎng)老機構(gòu)等營利法人提供
擔保的效力

◆ 疑點與難點
一、共益類非營利性法人的擔保
二、學校、幼兒園、醫(yī)療機構(gòu)、養(yǎng)老機構(gòu)等營利法人是否具有
完全的擔保能力
三、《民法典擔保制度解釋》適用的時間效力
四、以公益為目的的非營利性學校、幼兒園、醫(yī)療機構(gòu)、養(yǎng)老
機構(gòu)等違法擔保的法律效力

第七條【公司法定代表人越權(quán)擔保的效力和責任】
◆ 條文要旨
◆ 理解與適用
一、本條的規(guī)范宗旨
二、違反《公司法》第16條的擔保合同的效力
三、相對人“善意”的判斷
四、越權(quán)法定代表人的責任

◆ 疑點與難點
一、公司擔保能否為越權(quán)代理行為？
二、法定代表人越權(quán)擔保時能否類推無權(quán)代理規(guī)則？
三、章程未規(guī)定決議機構(gòu)時由誰作出決議？

第八條【無須決議的例外情形】

◆ 條文要旨
◆ 理解與適用
一、本條的規(guī)范意旨
二、公司提供擔保時無需決議的例外情形

◆ 疑點與難點
一、《民法典》和《民法典擔保制度解釋》適用的時間效力
二、“三分之二以上對擔保事項有表決權(quán)的股東簽字同意”的限縮
三、公司提供擔保時無需決議的例外情形

第九條【上市公司提供擔保的效力】
◆ 條文要旨
◆ 理解與適用
一、本條的規(guī)范意旨
二、上市公司對外提供擔保的強制性規(guī)定及特殊性
三、相對人根據(jù)上市公司公開披露的公司擔保事項決議訂立
的擔保合同
四、相對人未根據(jù)上市公司公開披露的公司擔保事項決議訂
立的擔保合同
五、相對人與上市公司已公開披露的控股子公司訂立的擔保合同
六、相對人與股票在國務院批準的其他全國性證券交易場所
交易的公司訂立的擔保合同
◆ 疑點與難點
一、上市公司股東大會擔保決議的適法性
二、上市公司為股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)方提供對外關(guān)聯(lián)
擔保的法律適用
三、上市公司“無決議有公告”和“有決議無公告”的擔保
合同的效力

第十條【一人公司為其股東提供擔?！?br />◆ 條文要旨
◆ 理解與適用
一、一人公司為其股東提供擔保的法律效力
二、一人公司為其股東提供擔保法人人格否認規(guī)則的適用
◆ 疑點與難點
一、《民法典擔保制度解釋》第10條的擴張適用
二、衡平居次原則的適用

第十一條【公司分支機構(gòu)未獲授權(quán)提供擔保的效力】
◆ 條文要旨
◆ 理解與適用
一、法人分支機構(gòu)與法人的關(guān)系
二、法人分支機構(gòu)提供擔保的效力
◆ 疑點與難點
一、商業(yè)銀行總行對分支機構(gòu)提供擔保的概括授權(quán)的認定
二、公司職能部門對外擔保的效力

第十二條【債務加入的準用】
◆ 條文要旨
◆ 理解與適用
一、債務加入與免責的債務承擔
二、債務加入與保證
三、債務加入與公司擔保
◆ 疑點與難點
一、債務加入的識別
二、本條“可以參照”的理解
三、其他情形參照本款的適用

第十三條【共同擔?！?br />◆ 條文要旨
◆ 理解與適用
一、本條的規(guī)范意旨
二、擔保人之間追償權(quán)的法律規(guī)則與理論爭議
三、各擔保人之間追償權(quán)的具體判斷和追償范圍
四、共同擔保內(nèi)部分擔份額的計算

◆ 疑點與難點
一、共同擔保的界定：主觀標準或客觀標準
二、本條規(guī)范的適用范圍

第十四條【擔保人受讓債權(quán)】
◆ 條文要旨
◆ 理解與適用
一、本條的規(guī)范意旨
二、擔保人受讓債權(quán)應定性為承擔擔保責任
三、受讓債權(quán)的擔保人不得請求其他擔保人承擔擔保責任
四、符合《民法典擔保制度解釋》第13條規(guī)定時可向其他
擔保人主張分擔份額

◆ 疑點與難點
禁止無意思聯(lián)絡(luò)的共同擔保人相互追償是否會引發(fā)道德風險？

第十五條【最高債權(quán)額范圍】
◆ 條文要旨
◆ 理解與適用
一、本條的規(guī)范意旨
二、法定最高債權(quán)額與約定最高債權(quán)額
三、未登記的最高擔保額的確定
四、登記的最高債權(quán)額

◆ 疑點與難點
本條規(guī)定適用的特殊情況

第十六條【借新還舊】
◆ 條文要旨
◆ 理解與適用
一、本條的規(guī)范意旨
二、“借新還舊”的界定與性質(zhì)
三、“借新還舊”時舊貸的擔保責任
四、舊貸上尚未注銷登記的物的擔保的效力延伸

◆ 疑點與難點
一、新貸擔保物權(quán)優(yōu)先的限制
二、舊貸擔保人的同意的認定

第十七條【擔保合同無效的法律后果】
◆ 條文要旨
◆ 理解與適用
一、主合同有效而第三人提供的擔保合同無效
二、主合同無效導致第三人提供的擔保合同無效
三、擔保合同無效時的兩個共同問題

◆ 疑點與難點
一、擔保合同無效時擔保人承擔責任的性質(zhì)
二、擔保人承擔賠償責任后能否向債務人追償
三、物上保證人的賠償責任是否以擔保物的價值為限

第十八條【擔保人追償權(quán)和法定代位權(quán)】
◆ 條文要旨
◆ 理解與適用
一、本條的規(guī)范意旨
二、擔保人對主債務人的追償權(quán)
三、擔保人的法定代位權(quán)
◆ 疑點與難點
本條規(guī)定和其他規(guī)定的體系關(guān)聯(lián)

第十九條【反擔保人的責任】
◆ 條文要旨
◆ 理解與適用
一、本條的規(guī)范意旨
二、反擔保的界定與性質(zhì)
三、反擔保法律關(guān)系中的主債務和從債務
四、擔保合同無效時擔保人對反擔保人的追償權(quán)
五、反擔保無效時的效力
六、擔保合同的效力對反擔保合同的影響
◆ 疑點與難點
一、反擔保責任是否適用保證期間
二、擔保人如何請求反擔保人和債務人承擔責任？

第二十條【保證人權(quán)利規(guī)則的參照適用】
◆ 條文要旨
◆ 理解與適用
一、本條規(guī)定的法理基礎(chǔ)
二、本條規(guī)定的必要性
三、可適用于第三人提供物保時的《民法典》保證規(guī)則
◆ 疑點與難點
本條規(guī)定的類推適用

第二十一條【爭議解決方式與管轄法院】
◆ 條文要旨
◆ 理解與適用
一、主合同或者擔保合同約定仲裁時的管轄權(quán)
二、債權(quán)人一并起訴債務人和擔保人時的管轄法院
三、債權(quán)人依法單獨起訴擔保人且僅起訴擔保人
◆ 疑點與難點
本條規(guī)定在仲裁中的適用

第二十二條【債務人破產(chǎn)時擔保債務停止計息】
◆ 條文要旨
◆ 理解與適用
◆ 疑點與難點
本條規(guī)定是否為“司法造法”？

第二十三條【破產(chǎn)程序與擔保責任的銜接】
◆ 條文要旨
◆ 理解與適用
一、本條的規(guī)范意旨
二、破產(chǎn)程序中申報債權(quán)后又起訴擔保人
三、對破產(chǎn)程序中債權(quán)人雙重受償?shù)南拗?br />四、破產(chǎn)程序終結(jié)后擔保人的追償權(quán)

◆ 疑點與難點
一、擔保人為多數(shù)人時的規(guī)則適用
二、債權(quán)人在債務人破產(chǎn)程序終結(jié)后向保證人主張權(quán)利

第二十四條【擔保人通告抗辯權(quán)】

◆ 條文要旨
◆ 理解與適用
一、本條規(guī)定的規(guī)范意旨
二、擔保人通告抗辯權(quán)法律適用的構(gòu)成要件
三、擔保人行使通告抗辯權(quán)的法律效果

◆ 疑點與難點

本條規(guī)定在共同擔保情形的適用

第二章關(guān)于保證合同

第二十五條【保證方式的識別】

◆ 條文要旨

◆ 理解與適用

一、一般保證與連帶責任保證的區(qū)別

二、保證方式的具體認定

◆ 疑點與難點

保證合同約定保證人于“主債務人不能按期履行債務時”承擔保證責任時保證方式的認定


第二十六條【一般保證的當事人】

◆ 條文要旨

◆ 理解與適用

一、債權(quán)人僅起訴一般保證人的程序處理

二、債權(quán)人一并起訴債務人和一般保證人的程序處理

三、對一般保證人采取財產(chǎn)保全措施的限制

◆ 疑點與難點

連帶責任保證情形下保證人的訴訟地位

第二十七條【一般保證的保證期間】

◆ 條文要旨

◆ 理解與適用

一、保證期間的涵義

二、保證期間的類型

三、一般保證的保證期間屆滿的法律效果

四、債權(quán)人在保證期間依據(jù)公證債權(quán)文書申請強制執(zhí)行的效力

◆ 疑點與難點

一、債權(quán)人僅起訴一般保證人或申請仲裁卻未針對債務人起訴或申請仲裁的情形的處理

二、 公證債權(quán)文書是否可以賦予擔保合同以強制執(zhí)行效力的問題

第二十八條【一般保證的訴訟時效】

◆ 條文要旨

◆ 理解與適用

一、保證債務的訴訟時效的意義

二、一般保證中保證債務訴訟時效的起算

◆ 疑點與難點

連帶責任保證中債權(quán)人請求保證人承擔保證責任的行為的類型

第二十九條【共同保證的保證期間】

◆ 條文要旨

◆ 理解與適用

一、共同保證的涵義與類型


二、共同保證的保證期間

三、因債權(quán)人未向部分共同保證人主張權(quán)利而免除共同保證人的部分保證責任

◆ 疑點與難點

共同保證的類型問題

第三十條【最高額保證的保證期間】

◆ 條文要旨

◆ 理解與適用

一、最高額保證的涵義與特征

二、最高額保證中保證期間的確定

◆ 疑點與難點

最高額保證的類型問題

第三十一條【撤訴或撤回仲裁是否影響保證期間】

◆ 條文要旨

◆ 理解與適用

一、一般保證的債權(quán)人撤訴或撤回仲裁申請對保證期間的影響

二、連帶責任保證的債權(quán)人撤訴或撤回仲裁申請對保證期間的影響

第三十二條【保證期間約定不明】

◆ 條文要旨

◆ 理解與適用

第三十三條【保證合同無效時的保證期間】

◆ 條文要旨

◆ 理解與適用

一、保證合同無效時保證人的賠償責任

二、關(guān)于保證人的賠償責任是否適用保證期間的爭論

◆ 疑點與難點

主合同被撤銷對保證合同效力的影響

第三十四條【與保證期間有關(guān)事實的審查】

◆ 條文要旨

◆ 理解與適用

一、法院應否主動審查與保證期間相關(guān)的事實

二、如何認定保證人繼續(xù)承擔保證責任

◆ 疑點與難點

如何認定債權(quán)人有證據(jù)證明成立了新的保證合同？

第三十五條【對超過訴訟時效的債務提供保證】

◆ 條文要旨

◆ 理解與適用

一、已罹于訴訟時效的主債務是否可以作為被擔保債權(quán)

二、本條適用應注意的問題

◆ 疑點與難點

對已罹于訴訟時效的主債務提供保證時保證期間的計算