商標法適用的基本問題（增訂版）

前言第一章商標立法與商標司法一、商標司法是商標立法的適用和繼續(xù)二、商標司法的裁量空間（一）商標司法的可裁量性（二）商標司法需要體現(xiàn)導向性（三）商標司法需要細化和豐富商標法律的內容三、沒有破解不了的法律難題（一）帶著枷鎖跳舞（二）運用各種“武器”和方法四、商標法的立法政策與司法政策（一）兩種政策的劃分（二）良性調整不確定空間第二章商標權的強保護與弱保護 一、總體導向上的強保護與具體情況下的區(qū)別對待二、整體趨向上的擴張保護與適可而止三、注冊商標的強保護與未注冊商標的弱保護四、專有使用權領域的強保護與排斥權領域的彈性保護五、知名度高低和顯著性強弱與商標權保護強弱的關系六、馳名商標的相對強保護七、用好靈活的法律標準落實強保護與弱保護第三章商標權法律性質與商標權保護一、事物本身的性質與商標權保護二、商標權是一種標識性權利（一）商標的標識性與商標權的標識權屬性（二）從標識性上認識和界定商標權（三）標識性與通用名稱認定（四）劃清標識性與描述性的界限（五）根據(jù)標識性劃清侵權與否的界限三、專用權與排斥權的劃分四、商標權的相對性（一）注冊商標專用權的相對性（二）未注冊商標權的相對性（三）馳名的注冊商標的跨類保護（四）商標權向絕對化方向的發(fā)展（五）對抗其他商業(yè)標識權利上的相對性五、商標權的彈力性（一）通過商標近似的彈性認定體現(xiàn)保護強弱（二）通過商品類似的彈性認定體現(xiàn)保護強弱（三）馳名商標保護的彈力性六、商標權的政策性第四章商標法適用的地域性與全球化一、地域性與全球化的交織關系二、商標權保護的地域性原則三、我國商標權保護的地域性四、適當考量全球化因素第五章商標法適用中的主觀性與客觀性一、以擬制的客觀標準解決主觀標準問題二、商標近似、市場混淆與市場格局的關系三、正確對待實際混淆的證據(jù)第六章商標法適用的一般性與特殊性 一、商標使用與商標法意義上的使用（一）商標法意義上的使用（二）商標使用必須是自主使用（三）定牌加工中商標使用的定性二、商標近似與商標構成要素近似三、近似商標的善意共存四、特殊情況下對于一定混淆的容忍五、公共利益的特殊保護六、妥善處理原則性與靈活性的關系第七章商標法適用中的形式與實質一、形式司法與實質司法的復雜性二、透過現(xiàn)象看本質三、商業(yè)標識權利沖突中的實質性司法（一）由形式到實質的轉變（二）注冊商標與其他在先權利的沖突（三）兩個注冊商標之間的權利沖突四、兼顧程序正義的同時側重實體正義第八章商標法適用中的歷史與現(xiàn)實 一、商標法適用中歷史與現(xiàn)實的關系二、宏觀思路上的歷史把握三、個案裁判中的歷史因素四、以考量宏觀歷史背景的方法解決商標爭議五、從實際出發(fā)與司法智慧（一）司法政策中的從實際出發(fā)和實事求是（二）把復雜的問題簡單化（三）尋求裁判的妥帖性第九章商標法適用中的共識與嘗試一、商標法適用中的溝通和共識二、商標法適用中的調適、嘗試與試驗（一）法律適用具有相對性（二）商標法的嘗試性適用（三）裁判結論的變動性第十章商標法適用中的道德評判與法律評判一、道德問題與法律問題的界限二、公序良俗和誠信原則的適用限度三、對于惡意注冊能否既往不咎第十一章商標法適用中的開放性、裁量性與動態(tài)性 一、“三性”的不可避免性二、商標法適用中用好“三性”三、處理好規(guī)范與發(fā)展的關系第十二章商標法適用中的邏輯演繹與價值取向 一、邏輯演繹與價值取向的相輔相成二、促進商標實際使用三、尊重多元性與留足創(chuàng)意空間四、公平與情事變更五、保護品牌和鼓勵正當競爭六、意思自治與信賴保護七、兼顧公平與秩序八、追求程序的正當性第十三章商標法適用中的法律解釋和法律續(xù)造 一、引言二、商標法適用中的文義解釋（一）文義解釋的涵義（二）文義解釋的優(yōu)先性（三）文義是起點和基礎（四）例示性規(guī)定的文義解釋（五）根據(jù)文義方法解釋第41條（六）第41條第1款的適用是否有時限的限制三、商標法適用中的體系解釋（一）體系解釋的涵義及其運用（二）根據(jù)條款之間的邏輯關系解釋第41條（三）第41條第2款和第3款的關系四、商標法適用中的歷史解釋（一）歷史解釋的涵義與適用（二）根據(jù)歷史沿革解釋第41條五、商標法適用中的目的解釋六、商標法適用中的法律續(xù)造（一）法律續(xù)造的必要性和正當性（二）法律續(xù)造的標準和界限（三）限縮解釋與擴張解釋（四）法律解釋與法律續(xù)造的客觀性（五）第41條第1款可否擴大適用（六）第41條第1款是否有漏洞的判斷七、效果方法與商標法第41條的解釋第十四章商標法適用中的整體性和融貫性一、商標法適用中的文本與非文本二、商標法適用中的制度、理論與方法三、防止機械適用商標法后記