刑事法判解（第11卷）

本卷專題 因果關系與客觀歸責
從“戲言逼死人命”案看客觀歸責的“規(guī)范之維”
內(nèi)容摘要：本文從對實務界關于“戲言逼死人命”一案處理意見在過失犯構成方面
的誤區(qū)的批判入手，逐步闡述含有客觀歸責類型化要素的案情的不同處理路徑。鑒
于我國犯罪論通說并不承認獨立的客觀歸責模塊，而客觀歸責類型化要素在案情事
實中又是無可回避的，因此利用通說資源對這種因素加以衡量的努力，可以歸結(jié)為
客觀歸責的隱性化處理。具體又分為將歸責因素分散于主客觀要件處理的挪移路徑
與將其納入變體因果關系的價值論路徑。本文認為，相對于獨立的客觀歸責理論而
言，這兩種妥協(xié)路徑均因為缺乏規(guī)范維度而無法產(chǎn)生實質(zhì)性的突破。尤其是，即便
因果關系脫離了原初的本體論模式，通過“中斷理論”引入價值因素，但由于根本
上對“規(guī)范之維”的欠缺，仍無法替代獨立的客觀歸責路徑。因此本文將建立于規(guī)
范維度之上的現(xiàn)代客觀歸責理論歸結(jié)為顯性客觀歸責路徑，并論證其核心立場在且
僅在于規(guī)范：未能達到這一立場的路徑（即隱性路徑）會導致此路不通，而超越這
一立場的路徑（即延展路徑）會導致南轅北轍。 關鍵詞：客觀歸責；預見可能；規(guī)范維度；本體論因果關系；價值論因果關系
被害人介入行為對因果關系的影響
內(nèi)容摘要：作為對犯罪行為的反應，被害人行為在某些案件中會介入犯罪過程，并
對整個因果關系鏈條產(chǎn)生扭轉(zhuǎn)性的影響。由于被害人在加害被害關系中處于弱勢地
位.其對犯罪結(jié)果的直接性影響往往被忽視。本文通過對被害人介入行為的分類梳
理及案例研討，認為在第一層次的事實因果關系層面，犯罪行為與被害人行為及犯
罪結(jié)果之間，幾乎都存在著引起和被引起的關系；但在第二層次的法律因果關系層
面，被害人行為和犯罪結(jié)果在多大程度上能夠被先前犯罪行為所創(chuàng)造的風險所容
納，需要結(jié)合刑法各罪的法定風險程度以及犯罪行為事實上造成的風險來分析。在
法律因果關系上，被害人介入行為可能會阻斷因果關系鏈條。 關鍵詞：被害人介入行為；事實因果關系；法律因果關系；風險理論
非法行醫(yī)誘發(fā)病患其他疾病致死案件的定性分析
內(nèi)容摘要：處理非法行醫(yī)案的難點在于，行為人非法行醫(yī)誘發(fā)病患其他疾病致死的
情形應如何定性，解決這一難題需要闡明此類案件中的兩個爭點：其一是運用客觀
歸咎論對案件中的因果關系問題進行解析；其二是運用“認識因素一意志因素一存
疑有利于被告”的判斷方法對案件中行為人的罪責加以甄別。 關鍵詞：非法行醫(yī)；因果關系；罪責；定性
因果關系與客觀歸責論
內(nèi)容摘要：因果關系是結(jié)果犯的既遂、共犯及結(jié)果加重犯成立的構成要件要素。因
果關系的認定以具有“條件關系”為前提條件。條件關系的發(fā)現(xiàn)應是條件公式和合
法則的條件公式等的并用。行為人的行為與結(jié)果雖有條件關系，但在其間介入了他
人的故意的“正犯”行為或者重大過失行為的場合，不能就該結(jié)果回溯性地追究背
后的行為人的責任（“溯及禁止”論）。相當因果關系說不具充分性，超越因果關
系的客觀歸責論具有妥當性?？陀^歸責的具體基準有：（1）創(chuàng)出了某法條的構成要
件（或者共犯類型）所預定的“不被允許”的危險；（2）被創(chuàng)出的不被允許的危險
在結(jié)果中得到實現(xiàn)；（3）發(fā)生的結(jié)果位于該構成要件（或者共犯類型）的射程范圍
之外。
關鍵詞：因果關系；條件公式；合法則的條件公式；相當因果關系；客觀歸責
德國法院關于因果關系與客觀歸責的判例之評析
內(nèi)容摘要：條件公式并不能證立因果關系之存在，即便采取法定的條件公式并結(jié)合
可預見性標準，行為人是否要對結(jié)果負責也尚未可知。因為對結(jié)果的歸屬而言，因
果關系只是前提，更重要的視角是被增加的風險是否是不被允許的，此時必須結(jié)合
規(guī)范的保護目的進行判斷。當結(jié)果由被害人自我答責的危害行為導致時，不能歸屬
于加功者。 關鍵詞：因果關系；客觀歸屬；過失；自我危害；溯責禁止
無討當之防衛(wèi)!以指導性案例為線索的分析
內(nèi)容摘要：1997年刑法修訂所增設的無過當防衛(wèi)制度，雖然在強化公民防衛(wèi)權方面
有所得，但在防止防衛(wèi)權濫用方面亦有所失。這里的得失平衡，不可能由立法來獲
得，而是應當通過司法活動來達致。在具體的司法認定中，應當嚴格限定無過當防
衛(wèi)的構成要件，其中， “嚴重危及人身安全的暴力行為”，應當具有人身侵害性、
現(xiàn)實危害性和程度嚴重性的特征； “行兇”，應當具有暴力侵害性、程度嚴重性和
著手實行性的特征。我國刑法學界應當在汲取司法實踐之營養(yǎng)的基礎上對無過當防
衛(wèi)進行學理上的分析，Jck,~形成具有我國特色的無過當防衛(wèi)理論。 關鍵詞：正當防衛(wèi)；無過當防衛(wèi)；暴力行為；行兇
共同正犯之既遂、脫離與中止
——臺灣地區(qū)“最高法院”2007年臺上字第2883號判決評析
內(nèi)容摘要：臺灣地區(qū)‘‘最高法院”相關判決理由基本上否定了著手后脫離共同正犯
關系之可能，認為只要犯罪既遂，則所有共同正犯皆成立該犯罪之既遂犯，一律排
除中止犯之可能性。對于這種既遂排除中止犯成立之原則，有必要借助共同正犯之
脫離的概念作更深的探討。借鑒德日刑法理論，作者認為，在共同正犯脫離的場
合.即便結(jié)果發(fā)生了，若其欠缺與行為之間的歸責關聯(lián)，不論根據(jù)無相當因果關系
抑或是客觀不可歸責，都將排除結(jié)果之歸責，在此種情形當然不應否定中止犯成立
之可能。
共同犯罪原理在尋釁滋事案件中的運用
——以被告人周金全等四人尋釁滋事引發(fā)的慘案為分析樣本
內(nèi)容摘要：在刑法理論與司法實踐中， “隨意毆打型”的尋釁滋事罪是一種共同犯
罪，在對共同犯罪中的行為人進行認定時，必須借助共同犯罪的基本原理，才能對
案件做出妥當?shù)奶幚?。此外?‘‘隨意毆打型”的尋釁滋事罪所造成的人身危害后果
應當僅限于輕傷以下。由于刑法第二百九十三條沒有像第二百九十二條第二款有特
殊的擬制規(guī)定，即聚眾斗毆，致人重傷、死亡的，依照故意傷害罪、故意殺人罪定
罪處罰，所以，如果尋釁滋事導致被害人重傷或者死亡，并不必然構成故意傷害罪
或者故意殺人罪，要認定行為人是否構成故意傷害罪或者故意殺人罪，必須從客觀
上考察行為人的行為是不是刑法上的傷害或者殺人行為，主觀上是否具備刑法上傷
害的故意或者殺人的故意，但不管如何，行為人在尋釁滋事這部分內(nèi)仍然可以認定
為共同犯罪。 關鍵詞：尋釁滋事罪；共同犯罪；承繼共犯；實行過限；部分共同犯罪
法律適用
持刀在公共場所刺扎不特定人案的法律適用
內(nèi)容摘要：以危險方法危害公共安全罪中的“危險方法”，應限于與放火、決水等
行為的危險性大體相當?shù)姆椒ǎ哂袣Υ?、破壞力強，后果的難以預料性和不
可控的特點，通常是一次行為的實施就會同時危及到不特定或者多數(shù)人的生命、健
康或者重大公私財產(chǎn)的安全。持刀等兇器在公共場所隨意刺扎不特定人的行為的危
險性與放火、決水等的危險性不可相提并論，因而不成立以危險方法危害公共安全
罪，而宜認定為故意殺人罪（故意傷害罪）的連續(xù)犯，并依照數(shù)罪并罰的原則予以
處理。 關鍵詞：危險方法；以危險方法危害公共安全罪；故意殺人罪；連續(xù)犯；罪責刑相適應
非法證據(jù)排除規(guī)定的局限性及其實施面臨的問題
內(nèi)容摘要：《關于辦理刑事案件排除非法證據(jù)若干問題的規(guī)定》雖然已經(jīng)實施，但其自
身存在的若干技術|}生問題，使得排除規(guī)則的實施效果不容樂觀。這些問題既有實體規(guī)則
方面的，如非法言詞證據(jù)內(nèi)涵、外延不明確，對“二次自白”、“毒樹之果”、重新取
證問題缺乏規(guī)定；又有程序規(guī)則層面的，表現(xiàn)為辯方舉證違法“難”、法庭啟動調(diào)查程
序“難”，控方證明合法“易”以及因法庭裁決程序缺失導致審查程序被虛置。此外，
在我國“一元制”的法庭審判結(jié)構下，非法證據(jù)信息對法官心證的“污染”難以被有效
清除。上述任何一個問題都足以使排除規(guī)則在實施中大打折扣，甚至面臨著整體被規(guī)避
和被架空的危險，對此應當引起高度重視。 關鍵詞：非法證據(jù)；二次自白；毒樹之果；重新取證
社科視角
藥家鑫的罪與罰
——變遷時代的共識“斷裂”與制度“危機”
內(nèi)容摘要：在中國的制度語境下，藥家鑫案不僅隱含了法治精英與普通民眾之間在理念
上的矛盾和沖突，該案背后可能的司法不公更隱含了統(tǒng)治合法性問題。刑事法學家不僅
需要一種法律社會學的眼光和整體制度觀來討論嵌在定罪、量刑和刑罰執(zhí)行這一整體性
制度安排中的廢死、限死和死緩問題，更需要理性思考藥家鑫案中折射出來的中國轉(zhuǎn)型
變遷時代隱含的制度“危機”和共識“斷裂”，并努力在制度和話語的層面上彌合“斷
裂”并消解“危機”。 關鍵詞：整體性制度；共識斷裂；制度危機
東南沿海醫(yī)療領域商業(yè)賄賂犯罪之現(xiàn)狀
——犯罪學視野下的實證研究
內(nèi)容摘要：醫(yī)療衛(wèi)生領域的商業(yè)賄賂問題因與國計民生息息相關，成為社會關注的焦
點。本文采取實證研究的方式，以東南沿海兩個規(guī)模與發(fā)展水平相當?shù)闹械瘸鞘小?br />江紹興與福建泉州從1996年.t~]2006年這十年之間司法機關查獲的發(fā)生在醫(yī)療衛(wèi)生領域的
商業(yè)賄賂案件共計65件作為研究樣本，從犯罪學的角度切入，發(fā)現(xiàn)和揭示東南沿海醫(yī)療
領域商業(yè)賄賂犯罪的特點和成因，更嘗試用默頓的緊張理論闡釋醫(yī)療領域商業(yè)賄賂犯罪
泛濫背后的深層根源。 關鍵詞：醫(yī)療領域商業(yè)賄賂；犯罪學；緊張理論；實證研究
域外傳譯
刑事訴訟中脫離實務的理論與脫離理論的實務
內(nèi)容摘要：本文分別通過三個例子說明德國刑事訴訟中脫離實務的理論與脫離理論的實
務，表明近年來理論與實務之間的關系顯現(xiàn)出明顯不足。同時，作者也表達了對刑事司
法中理論與實務再次走近的美好期待。 關鍵詞：刑事訴訟；脫離實務的理論；脫離理論的實務
2008默哀嗎日本刑法判例回顧與展望
實務見解
交通肇事罪與以危險方法危害公共安全罪之界分
——1999～2010#-最高人民法院相關指導性案例裁判要旨歸納