民族習(xí)慣法的經(jīng)濟(jì)分析

　　經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)自產(chǎn)生以來，在全世界產(chǎn)生了廣泛的影響。相關(guān)學(xué)者不僅將它運(yùn)用到部門法的分析中去，還逐步將它運(yùn)用到非市場(chǎng)行為分析中去，試圖在各種不同的領(lǐng)域發(fā)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)理性的作用形式?！睹褡宸ɡ碚撎剿鲄矔好褡辶?xí)慣法的經(jīng)濟(jì)分析》運(yùn)用這一理論，對(duì)民族習(xí)慣法進(jìn)行研究，力圖發(fā)現(xiàn)隱含其中的經(jīng)濟(jì)理性?！睹褡宸ɡ碚撎剿鲄矔好褡辶?xí)慣法的經(jīng)濟(jì)分析》的第一章對(duì)“民族習(xí)慣法中的交易成本”問題進(jìn)行了分析。交易成本是經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)的核心概念之一。經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)的研究表明，交易成本廣泛存在于社會(huì)生活之中。各種制度發(fā)展的一個(gè)重要目的就是降低交易成本。本章第一節(jié)對(duì)交易成本的基本理論做了簡(jiǎn)要的介紹。第二節(jié)對(duì)沉默交易、禮物交換進(jìn)行了分析，主要分析這些具體制度中存在些什么樣的交易成本，以及該制度和其他可選擇的制度相比較存在哪些交易成本上的優(yōu)勢(shì)。第二章主要論述了“信息成本與制度選擇”問題。在技術(shù)條件落后的初民社會(huì)，發(fā)現(xiàn)事實(shí)、保存信息、傳遞信息都需要較高的成本。在有些情況下，信息費(fèi)用較高，但是我們無法避開。這時(shí)，我們要通過制度選擇來適應(yīng)這種情況，如案件真相難以調(diào)查清楚時(shí)選擇嚴(yán)格責(zé)任制或者神判。有時(shí)候，我們可以想辦法以更便捷的方式獲取有用的信息，比如通過年齡區(qū)分、性別區(qū)分來區(qū)分不同群體的基本勞動(dòng)能力，通過個(gè)人在日常生活中的表現(xiàn)來承認(rèn)他的領(lǐng)袖地位。第三章的主要內(nèi)容是“賠命價(jià)”制度中的成本問題。第一節(jié)中，筆者就“賠命價(jià)”產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)合理性進(jìn)行了分析，從血親復(fù)仇到“賠命價(jià)”的制度變遷過程著手，分析了血親復(fù)仇潛藏的機(jī)會(huì)成本、沉沒成本。通過本節(jié)的研究，說明從血親復(fù)仇到“賠命價(jià)”的制度變遷，是一種有利于節(jié)約社會(huì)成本的進(jìn)步。第二節(jié)對(duì)藏族“賠命價(jià)”的制度變遷進(jìn)行了分析。說明藏族“賠命價(jià)”制度在變遷過程中通過減少案件類型有效降低了交易成本，使得雙方當(dāng)事人更容易就賠償標(biāo)準(zhǔn)達(dá)成一致意見。第三節(jié)重點(diǎn)分析了青海藏族“賠命價(jià)”的經(jīng)濟(jì)意義。通過分析，證明“賠命價(jià)”是對(duì)致害人家庭的嚴(yán)厲懲罰，可以起到威懾潛在犯罪者的作用；另一方面，“賠命價(jià)”最終由受害人家庭、受害人親屬及部落頭領(lǐng)、宗教人士共同分享了，受害人家庭只得到命價(jià)中很少的一部分。這和當(dāng)?shù)氐纳鐣?huì)結(jié)構(gòu)有著密切的關(guān)系，曾經(jīng)是合理的。但是，隨著社會(huì)的發(fā)展，其中一些做法在現(xiàn)代社會(huì)已經(jīng)明顯不合理。要想較好地解決“賠命價(jià)”與國家法的沖突，就應(yīng)重視“賠命價(jià)”制度中存在的合理性因素。第四章關(guān)注的是“民族習(xí)慣法中的效率”問題。初民社會(huì)充滿各種危險(xiǎn)，其中最大的問題就是食物短缺。所有的人都面臨著巨大的生存壓力，必須在現(xiàn)有的條件下想盡一切辦法來提高生產(chǎn)效率，以贏得更多的生存機(jī)會(huì)。第一節(jié)對(duì)集體狩獵與刀耕火種兩種制度進(jìn)行了研究。通過研究，認(rèn)為這兩種制度都能在一定程度上產(chǎn)生規(guī)模經(jīng)濟(jì)效應(yīng)，提高勞動(dòng)生產(chǎn)率，獲得更多的生活資料。第二節(jié)對(duì)糾紛處理效率問題進(jìn)行研究。通過研究，證明在少數(shù)民族地區(qū)，依習(xí)慣法調(diào)解糾紛，相對(duì)于通過國家法訴訟而言，通常能更快的達(dá)成糾紛處理的一致意見、有效的降低調(diào)解成本（如交通費(fèi)用、訴訟代理費(fèi)等）和執(zhí)行成本（很少有執(zhí)行難問題）。第五章對(duì)“民族習(xí)慣法中的風(fēng)險(xiǎn)分?jǐn)偂眴栴}進(jìn)行研究。初民社會(huì)充滿各種危險(xiǎn)，除了食物短缺，還有野獸的襲擊、自然災(zāi)害、血親復(fù)仇等，每一種風(fēng)險(xiǎn)都可能置人于死地。因此，必須在一定范圍內(nèi)分?jǐn)傦L(fēng)險(xiǎn)，創(chuàng)造相對(duì)穩(wěn)定的生存環(huán)境。第一節(jié)對(duì)初民社會(huì)中的食物分享和共耕制的研究，說明這兩項(xiàng)制度實(shí)際上有效地分?jǐn)偭顺趺裆鐣?huì)中食物短缺、生產(chǎn)缺乏保障的風(fēng)險(xiǎn)。第二節(jié)對(duì)初民社會(huì)中刑事賠償集體責(zé)任制度的研究，說明該項(xiàng)制度能有效地減少因小家庭無法承擔(dān)賠償責(zé)任而引起新的更大糾紛的可能，降低了血親復(fù)仇和械斗的風(fēng)險(xiǎn)?！睹褡宸ɡ碚撎剿鲄矔好褡辶?xí)慣法的經(jīng)濟(jì)分析》的主要觀點(diǎn)可以歸納為：在一定的資源廩賦和技術(shù)條件下，如何降低成本、提高效率在制度的形成與變化過程中有重要影響，發(fā)現(xiàn)其中的規(guī)律性問題對(duì)于解釋少數(shù)民族習(xí)慣法具有一定的理論意義。

　　游志能，2011年6月于中央民族大學(xué)獲得法學(xué)博士學(xué)位，現(xiàn)為湖南人文科技學(xué)院講師。