衡平司法與中國傳統(tǒng)法律秩序：兼與英國衡平法相比較

本書試圖立足于法律文化，綜合運(yùn)用多學(xué)科的研究方法，通過動(dòng)態(tài)的司法個(gè)案分析和文化思考，研究中國傳統(tǒng)司法的基本理念和制度運(yùn)作，探索傳統(tǒng)的糾紛解決機(jī)制及其價(jià)值追求之特質(zhì)，以期揭示通過“衡平”司法所反映出來的中國傳統(tǒng)法律秩序的真實(shí)狀況，從而能夠?qū)ΜF(xiàn)代中國的司法改革乃至法制建設(shè)提供有益的參考和借鑒。這一論題無疑具有豐富的學(xué)術(shù)價(jià)值和理論意義。作者認(rèn)為，傳統(tǒng)中國社會(huì)里的司法官關(guān)于糾紛認(rèn)知及其處理樣式的模式是十分獨(dú)特的：他們是以建立或者恢復(fù)一種穩(wěn)定、和諧的人際關(guān)系和社會(huì)關(guān)系為根本的著眼點(diǎn)，來看待和解決現(xiàn)實(shí)的糾紛（特別是民事糾紛）。在這些司法官看來，重要的是解決糾紛，而不是企圖通過具體的糾紛解決來建立一套旨在影響當(dāng)事人和其他人的未來行為規(guī)則。在此糾紛認(rèn)知背景之下，支撐司法官價(jià)值判斷的是一種“衡平”的理念與精神。這里的“衡平”概念雖然與英國衡平法有著某種共同含義，但它并非是外來的語匯，尤其是其普適性的意義完全有著一種本土化的淵源。“衡平”概念可以作為探索和研究中國傳統(tǒng)司法文化內(nèi)在邏輯與意義結(jié)構(gòu)的重要工具，用其來描述中國古代司法的理念和運(yùn)作以及整個(gè)社會(huì)法律秩序的真實(shí)圖景，是頗為恰當(dāng)?shù)?。本書的研究就是以“衡平”理念為基本理論立足點(diǎn)，以“衡平司法”為主題的。簡而言之，中國傳統(tǒng)司法中的“衡平”，是指司法官在天理、國法、人情、風(fēng)習(xí)等的支配和綜合作用下，對案件作出合于現(xiàn)實(shí)理性需要的適當(dāng)性處理，其結(jié)果常常是對于國家實(shí)定法規(guī)則的一種“技術(shù)性”規(guī)避。所謂的“衡平司法”，實(shí)質(zhì)上就是司法官盡其可能地權(quán)衡他所面臨的所有社會(huì)條件，而作出的能夠最大限度地達(dá)到和諧與均衡的判斷的過程。衡平司法是中國人治社會(huì)中法律與道德有效運(yùn)作的潤滑劑，它對于建構(gòu)和維系傳統(tǒng)社會(huì)法律秩序具有十分重要的意義。本書除導(dǎo)論、結(jié)論外，正文共分為六章，其主要內(nèi)容為：第一章“中國傳統(tǒng)司法的性質(zhì)與衡平司法的產(chǎn)生”。在概要地分析近代以來“司法”的概念和西歐前近代社會(huì)司法發(fā)展?fàn)顩r的基礎(chǔ)上，總結(jié)了中國傳統(tǒng)司法的特性，重點(diǎn)研究、分析了衡平司法在中國傳統(tǒng)社會(huì)產(chǎn)生的歷史和文化背景及其實(shí)際意義。第二章“個(gè)案的研究：衡平司法在實(shí)踐中的體現(xiàn)”。通過古代尤其是清代的司法個(gè)案分析，說明衡平司法在刑事、民事兩類案件中的具體運(yùn)用和體現(xiàn)。第三章“衡平司法的價(jià)值取向”。從情理、無訟、禮義、仁愛、去私、為公、自然天道觀等方面具體剖析了衡平司法背后的基本價(jià)值理念。第四章“衡平司法的手段——司法技術(shù)與邏輯運(yùn)用”。通過研究司法官對于司法技術(shù)和邏輯推理的運(yùn)用狀況，揭示衡平司法賴以實(shí)現(xiàn)的技術(shù)手段。同時(shí)，對英國判例法的技術(shù)與邏輯運(yùn)用進(jìn)行了比較分析。第五章“中國傳統(tǒng)的衡平司法與英國衡平法”。本章試圖從歷史發(fā)展、哲學(xué)基礎(chǔ)、價(jià)值理念、糾紛認(rèn)知和處理樣式以及法律職業(yè)等方面，對中國傳統(tǒng)社會(huì)的衡平司法與英國的衡平法進(jìn)行比較，從而從一個(gè)側(cè)面闡明兩者的異同及其原由，說明傳統(tǒng)中國的司法和審判乃是具有其自身獨(dú)特價(jià)值的構(gòu)筑社會(huì)秩序的方式。第六章“缺失與陷落：衡平的悖論與傳統(tǒng)司法的困境”。傳統(tǒng)社會(huì)中廣泛存在的貪污腐敗、刑訊主義以及幕吏擅權(quán)等司法弊害，不僅有礙于實(shí)現(xiàn)真正的衡平社會(huì)效應(yīng)，而且造成了妨害法律正常運(yùn)作、破壞法律秩序的后果。司法衡平的普遍性的缺失，與中國深厚的官僚政治背景和泛道德主義的文化傳統(tǒng)的深刻影響息息相關(guān)。

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