人權(quán)問題的法理學(xué)研究

　　序本課題是原國家教委“九五”科研規(guī)劃項目，題目是“人權(quán)問題的法理學(xué)研究”。全文正文分為三部分，共17萬字，分別從法理學(xué)角度出發(fā)，考察了人權(quán)問題的三個基本方面。第一部分，人權(quán)的概念和性質(zhì)，由劉金國、周靜同志承擔(dān)；第二部分，人權(quán)的依據(jù)和基礎(chǔ)，由曹義孫同志承擔(dān)；第三部分，人權(quán)的制度化，由王啟富、張莉同志承擔(dān)。各部分之間，既自成體系，又相互關(guān)聯(lián)，下面將就此作一簡要介紹。目前人權(quán)研究，可謂卷帙浩繁、汗牛充棟，而人權(quán)本身，的確也是個跨學(xué)科題目，橫跨哲學(xué)、倫理學(xué)、政治學(xué)、法學(xué)等多個領(lǐng)域或?qū)W科。就法學(xué)而言，人權(quán)研究也逐漸突破國際法領(lǐng)域而深入到了刑法、憲法與行政法等部門法研究中，但目前來看，較為系統(tǒng)地從法理學(xué)角度來考察人權(quán)問題的，還為數(shù)不多。我們認(rèn)為，人權(quán)問題，大致可以歸納為以下三個方面：什么是人權(quán)，人權(quán)具有哪些基本性質(zhì)？人權(quán)能夠經(jīng)久而不衰，且勢頭日熾，其得以存在與發(fā)展的依據(jù)與基礎(chǔ)是什么，人們?yōu)槭裁葱枰藱?quán)？如果人權(quán)問題不容回避，那么法律又能為人權(quán)做些什么，人權(quán)的保障機(jī)制又是怎樣的？這也正是本文三個部分各自所要解決的問題。在第一部分中，作者在回顧人權(quán)的概念史（包括制度史與思想史）的基礎(chǔ)上，分析人權(quán)所特有的、能夠使之同其它性質(zhì)的權(quán)利區(qū)別開來的邏輯結(jié)構(gòu)，并從中概括出了人權(quán)的四個基本性質(zhì)。人權(quán)的出現(xiàn)，基本是第二次世界大戰(zhàn)之后的事情，上可以追溯至資產(chǎn)階級革命階段的一系列法律文件與政治宣言，下可以延伸到上個世紀(jì)后半葉以來許多重要的國際條約與國內(nèi)法律，這些都是人權(quán)在制度史上的不同發(fā)展階段。在思想史上，關(guān)于人權(quán)概念與性質(zhì)問題的爭論，主要集中在自然法學(xué)、功利主義法學(xué)、哲理法學(xué)、實證主義法學(xué)等幾大法學(xué)流派之間，這一時段法學(xué)學(xué)說史的發(fā)展，相當(dāng)程度上反映出了人權(quán)概念與性質(zhì)問題的發(fā)展變化。歷史分析告訴我們，人權(quán)不僅是國內(nèi)法問題，也是國際法問題，不僅是實在法問題，也是自然法問題，總之同法律須臾不可分離；要理清人權(quán)概念與性質(zhì)問題，就必須考察能夠把國內(nèi)法、國際法、實在法、自然法等許多基本理論問題包容在內(nèi)的法理學(xué)，對于解決這個問題，法理學(xué)可以有自己的貢獻(xiàn)。作者選取了主體、關(guān)系、權(quán)利、淵源等四個基本問題，通過細(xì)致的邏輯分析，把人權(quán)概念初步界定為，以不限于實在法的眾多淵源為其合法性依據(jù)而建立起來的一種由弱勢方指向強(qiáng)勢方的單項度權(quán)利關(guān)系，這就是說，人權(quán)在應(yīng)然意義上講，是一種人類生活的基本條件同人本身一種歸屬性關(guān)系，法律或者其它淵源強(qiáng)制性地將一些東西（財物、機(jī)會、便利等）賦予人，在規(guī)范意義上，它是不可選擇的，無論現(xiàn)實中實效如何，都不會影響人權(quán)法本身的效力。人權(quán)，從主體方面講，具有非個體間性，也就是說它不可能發(fā)生在個體之間；從關(guān)系方面講，具有有序性，也就是說，它只能是由弱勢方指向強(qiáng)勢方的；從權(quán)利方面講，具有模態(tài)性或規(guī)范性，也就是說，盡管規(guī)范上可能只是一種強(qiáng)制性歸屬關(guān)系，但現(xiàn)實中形態(tài)卻是豐富多樣的，每一種情況，都可以通過多種渠道來解釋；從淵源方面講，具有有效性，也就是說，人權(quán)的效力來源，不限于實在法，同時還包括自然法；道德、政治、習(xí)慣等等。在第二部分中，作者從法哲學(xué)與法倫理學(xué)的角度出發(fā)，詳細(xì)分析了西方學(xué)界關(guān)于人權(quán)法依據(jù)或基礎(chǔ)問題的形形色色的觀點的得失利弊，最后指出。圍繞這部分的一個核心問題是，是否存在所謂人權(quán)法的依據(jù)或基礎(chǔ)，道德正當(dāng)性或道德權(quán)利能否勝任這一角色，它們背后是否也存在依據(jù)或基礎(chǔ)問題，如果有，是什么？在作者看來，能夠成為人權(quán)法的立法依據(jù)的東西，是多種多樣的，有道義（義務(wù)）論的（dentological）、目的論的（teleological）、馬克思主義的等。道義論，在法學(xué)上大致包括自然法（權(quán)利）學(xué)、哲理法學(xué)（Kant等）、新自，然（自由主義）法學(xué)（Rawls、Dworkin、Nozick等），目的論，在法學(xué)上大致包括功利主義法學(xué)（Bentham、Mill等）、社群主義法學(xué)（MacIntyre等）等。前者的一般特征在于，強(qiáng)調(diào)人權(quán)作為某種道德權(quán)利，其本身是獨立自足的，而不取決于其它心理的、社會的、經(jīng)濟(jì)的等一些外部力量，相反，它本身倒為對這些力量尤其是國家的法律制度做出價值判斷提供了標(biāo)準(zhǔn)。后者的一般特征在于，相對于道德權(quán)利，其它一些外部或內(nèi)部因素反而處于優(yōu)先位置，作為道德權(quán)利的人權(quán)，不僅要受到它們的制約而且要把它們作為根據(jù)與基礎(chǔ)，人權(quán)不是目的而是手段，創(chuàng)制法律制度，必須考慮到這一層。這些觀點，就其內(nèi)涵與歷史起源來說，具有局限性與狹隘性，就其先驗特征與超階級性來說，具有虛偽性與欺騙性。馬克思主義法學(xué)正是在批判資產(chǎn)階級法學(xué)的基礎(chǔ)上，提出了自己的關(guān)于人權(quán)依據(jù)和基礎(chǔ)的觀點。馬克思主義法學(xué)認(rèn)為，人權(quán)是一個歷史概念，具有階級內(nèi)容，受制于社會文化等因素，最終還將依賴于物質(zhì)生產(chǎn)力的極大發(fā)展。要真正實現(xiàn)人權(quán)，就必須消滅私有制、消滅階級分化與兩極差別，消滅國家，就必須建立公有制，大力發(fā)展社會生產(chǎn)力，達(dá)到共同富裕。但是，馬克思主義法學(xué)的人權(quán)觀在當(dāng)今也面臨著一些新的問題，新的挑戰(zhàn)，如何繼承和發(fā)展這一學(xué)說，仍需進(jìn)一步研究。在第三部分中，作者運用法社會學(xué)的方法，積極借鑒部門法學(xué)特別是國際法學(xué)、國際經(jīng)濟(jì)法學(xué)的研究成果，深入、具體地論述了兩大人權(quán)公約所列舉的權(quán)利、特殊主體的權(quán)利的制度化問題，以及制度化與人權(quán)保護(hù)體制中存在的一些理論問題，從法律實踐的層面上，完整、細(xì)致地探討了人權(quán)怎樣一步步由抽象的觀念落實到具體的法律制度去的，怎樣一步步由抽象的法律制度轉(zhuǎn)變成具體的人權(quán)保障機(jī)制的等等這樣一些重大的實踐問題。首先，作者討論了制度化的一般理論問題。在作者看來，所謂人權(quán)的制度化，就是要把人權(quán)一種道德權(quán)利或理想權(quán)利轉(zhuǎn)變?yōu)閷嵱袡?quán)利，這個問題非常復(fù)雜，其中包含了許多變量。二戰(zhàn)后，各國在這方面已經(jīng)取得長足的進(jìn)展，但是，這一進(jìn)程尚不成熟，還存在著這樣或那樣的問題，比如人權(quán)政治化（雙重人權(quán)標(biāo)準(zhǔn)）、人權(quán)與主權(quán)的緊張關(guān)系，等等。其次，作者討論了具體權(quán)利的制度化問題。在作者看來，聯(lián)合國憲章與兩個國際公約以及其它一些國際公約所規(guī)定的權(quán)利，如公民權(quán)利與政治權(quán)利、社會經(jīng)濟(jì)文化權(quán)利（生存權(quán)、發(fā)展權(quán)、財產(chǎn)權(quán)等）、特殊人群的權(quán)利（少數(shù)民族、難民、老婦幼、罪犯、戰(zhàn)俘、殘疾人等），等等，它們的制度化，必須考慮到各國特殊的國情、歷史文化、社會制度、風(fēng)俗習(xí)慣等多方面的制約因素與必要條件，忽略了這些只會適得其反。我國在人權(quán)保護(hù)的許多方面都有了很大進(jìn)步，但仍然存在許多問題，一方面，要加強(qiáng)國際合作，反對某些國家在人權(quán)問題上采取雙重標(biāo)準(zhǔn)，打著人權(quán)的招牌干涉別國內(nèi)政，另一方面，要加快經(jīng)濟(jì)發(fā)展，深化制度改革，加強(qiáng)制度建設(shè)，為人權(quán)的實現(xiàn)創(chuàng)造更好的條件。最后，作者討論了人權(quán)保障機(jī)制問題。作者在文中將人權(quán)保護(hù)體制劃分為全球機(jī)制（聯(lián)合國體制等）與區(qū)域機(jī)制（歐洲體制、美洲體制等），詳盡介紹了各類人權(quán)組織、人權(quán)機(jī)構(gòu)的組織章程、議事規(guī)則與管轄權(quán)范圍，以及法律文書、保護(hù)措施，相應(yīng)的國家義務(wù)等，并且指出，體系雖然已經(jīng)建立，但由于各主權(quán)國家之間政治斗爭、人權(quán)法內(nèi)部巨大的不協(xié)調(diào)性等因素，所以就范圍、影響而言，還只是有限的，人權(quán)保護(hù)的前景任重道遠(yuǎn)、不容樂觀。不難看出，即使在法理學(xué)上，人權(quán)也是一個相當(dāng)復(fù)雜、相當(dāng)棘手的問題。要把人權(quán)所有問題哪怕是一些最基本的問題全部搞清楚，都是很困難的，決不是一個課題組、一本書的事情，也不是朝夕之間一蹴而就的事情。但是經(jīng)過廣泛閱讀、悉心思考和多次討論，在課題組內(nèi)部，畢竟還是達(dá)成了某些共識，概括起來就是：人權(quán)是一種特殊的權(quán)利，它具有非個體性、有序性、規(guī)范性、有效性；這種權(quán)利之所以不同于其它權(quán)利，就在于歷史的發(fā)展起來的、體現(xiàn)階級意志和利益并且最終決定于現(xiàn)實生產(chǎn)關(guān)系的道德正當(dāng)性依據(jù)或基礎(chǔ)；這種抽象的權(quán)利觀念，要轉(zhuǎn)化為法律權(quán)利，要轉(zhuǎn)化為實有權(quán)利，就必須借助制度化的方式來實現(xiàn)，但另一方面，還必須注意到制度化中的許多變量，把它當(dāng)作一個過程、把它當(dāng)成一種實踐，在具體的法律運作過程中來促進(jìn)它更大程度上的實現(xiàn)。請各位專家、學(xué)者批評指正。“人權(quán)問題的法理學(xué)研究”課題組

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